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菊花的困惑
發布日期:2009-02-28  來源:凡夫俗子博客  作者:林來梵

近閱《法學家茶座》第19輯,讀到了中國政法大學柳經緯教授《我家住在小河邊》一文,頗覺有趣。該文談的是國人在民商事立法中的“國有財產情結問題”,文末說了一件事———物權法通過后,某次中國政法大學法律碩士復試,民法試卷中有一道題目:物權法第46條規定,“礦藏、水流、海域屬于國家所有”。請問,如果我家住在小河邊,天天從河里取水,是否侵害了國家對水流的所有權?

應該承認,出這道題目的老師,一定是個俏皮的高手。

而經緯兄也是高人,在整篇文章中娓娓道來,最后才引出這件事加以點題,最終卻又不給出參考答案,只留給讀者一處空白,以便自由遐想。這,也便是“文人畫”的效果吧。

掩卷之余,我便跳出了“國有財產情結”的話題,遐想了一番。為了好玩,我隨之便將這則考題改編成為一則手機短信,發給幾個朋友,包括國內一些相當活躍的法理學大家,以尋求答案。短信的文字還借用了蘇力教授的大名(但沒發短信給他),不為別的,只為了吸引朋友們的眼球,也順便提高一些法學問題的知性趣味,或者說也是為了“好玩”。短信曰:

蘇力教授還沒解答的一個問題:秋菊的女兒菊花,嫁到一家農戶,他們家住小河邊,祖祖輩輩在河里汲水過日子。某夜,好色的村長趁菊花男人進城務工,來到菊花家里,陰陽怪氣地對她說:現在國家制定了一部叫做“物權法”的法律,規定海水河水都是國家的,你家今后要在河里打水,那就是偷國家的財產了,不過,如果我私下睜一只眼閉一只眼,也就可以了。對此,菊花想不通,要討個說法。請問,該如何說?

這故事自然是虛構的,所以我特意把村長想象得有點壞。這雖說沒有具體模型,只憑“權力性惡論”式的憲政理念加以推斷構設,當然,也聽過在當下中國的農村,一些村長掌管著幾個自然村的政務,權力也是頗為可觀。此外,網上也曾流傳有關與此的打油詩,諸如有些村長“騎著摩托挎著槍,村村都有丈母娘”之類。然而,這些村長不但公權私用,而且在我們的想象中給我們出了一道法學的難題,并透過秋菊的女兒菊花,尋求我們的解答。

然而,嚴峻的是,這個難題同時也涉及法理學的理論難題,因為不惟民法學,即使憲法學也會遭遇這樣的問題———殊不知,作為物權法的上位法,我國現行憲法在其第9條中就同樣規定:礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源,都屬于國家所有,即全民所有。現在物權法也作此規定,你菊花一家能隨便用嗎?如可,法律上的道理何在?對此,憲法學、民法學應該有個讓菊花和村長滿意的“說法”,如果部門法學無能為力,最終還可提交給法理學,尋求它在規范原理上的解答。

曾幾何時,法學的敘述在中國總是充斥著浮滑的空論,尤其是涉及公共性問題的話語,便尤是如此。現在談“規范法學”的人多了,大有成為一種“氣候”之勢,令人欽矚。但是一旦遭遇到這位公權私用的村長,我們是否也會和菊花一樣迷惑不解呢?最后,需要提示的是,鄙人重復發出去的那些短信,迄今未見回復。

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