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《中國法學》2011年第5期
發布日期:2011-09-23  來源:本站原創  作者:佚名

【特稿】

刑事訴訟法再修改視野下的二審程序改革(陳光中、曾新華)

內容提要 我國刑事二審程序在懲罰犯罪和保障人權方面發揮了重要作用,但在權利救濟和保障公正方面的功能尚未完全發揮出來。《刑事訴訟法修正案(草案)》對二審審判方式、發回重審以及審理期限等制度進行了改革,但是力度明顯不夠。為充分發揮二審程序的功能,應當堅持全面審查原則、擴大開庭審理的范圍、完善上訴不加刑原則、改革發回重審制度、創建當事人和解制度。惟有如此,刑事二審程序才能更加民主化、法治化、科學化。

【本期聚焦】

分配結構的財稅法調整(張守文)

內容提要 我國不合理的分配結構導致的大量分配問題,需要通過調整和優化分配結構來解決,其關鍵是改變分配制度中的收益分配權配置;對于分配結構的調整,傳統法和現代法的功用各不相同,而財稅法的功用則更為突出;財稅法作為“分配法”所蘊含的分配理論,是分配結構調整的理論基礎;財稅法具體制度的調整和完善,有助于解決分配結構失衡、分配差距過大和分配不公等突出問題,對于維護分配秩序和實現分配正義尤為重要。

收入分配改革與財稅法制創新(劉劍文

內容提要 收入分配不公成為影響中國社會長治久安的不利因素,必須通過改革予以解決。在各種改革路徑中,法律手段應當受到充分的重視。財稅法在各類法律制度中與收入分配的關系最為密切,因而其在收入分配改革中可以發揮最直接的作用。分配正義是引領收入分配與財稅法制創新的共同價值與目標,而其內涵在我國當前主要體現為對公平的重視。財稅法從價值、功能到結構都與分配正義的內涵相契合。在與收入分配改革的互動中,財稅法需要在平衡國與民、央與地、貧與富的關系上發揮作用,體現出財稅法制創新中的分配正義觀。

分配正義與個人所得稅法改革(施正文)

內容提要 為解決收入分配格局中勞動報酬比例過低和居民收入比例過低的突出問題,需要高度重視稅收調節在實現分配正義中的積極作用。為此,我國個人所得稅法改革的目標應當是在逐步提高個人所得稅收入規模的基礎上,側重于強化其調節收入分配的功能,選擇綜合與分類相結合的課稅模式。在個人所得稅立法中,實體制度建構的重點是完善費用扣除制度,改革和優化稅率結構;征管程序制度變革的關鍵是建立源泉扣繳與自行申報相結合的征管模式,健全個人收入信息監控制度。應當制定推進個人所得稅法改革的工作意見,加快稅收征管法修訂步伐。

【學術專論】

租賃標的瑕疵與合同救濟(韓世遠)

內容提要 租賃標的使用存在公法限制,構成瑕疵;其救濟路徑除依瑕疵擔保主張違約責任之外,尚有依意思表示存在瑕疵(重大誤解或者欺詐)主張撤銷合同的可能;兩種救濟路徑可由當事人選擇。由于權利瑕疵與物的瑕疵在我國法中的構成要件及法律后果均有差異,故對于兩類瑕疵進行區分,仍有實際需要。中國合同法在統合瑕疵擔保與違約責任的道路上,仍有必要百尺竿頭、更進一步。權利瑕疵與物的瑕疵在此處的區分,并無“標準答案”;我國實務以標的物受公法限制為一種物的瑕疵,值得贊同。檢驗通知義務屬于不真正義務,檢驗期間屬于除斥期間。瑕疵擔保義務屬于主給付義務的內容,在其違反具有重大性而使合同目的無法實現場合,可以發生解除權。減價責任的適用通常因當事人行使減價權而引出,惟亦不妨裁判者不經當事人主張而適用減價責任。減價責任雖系物的瑕疵場合的法律后果,在權利瑕疵場合,亦有類推適用的余地。

農地糾紛、村民自治與涉農信訪

——以北京市調研為依據(張紅)

內容提要 涉農信訪在整個信訪總量中所占比重最大,且基本上以農地糾紛為內容。以保障村民自治為己任的《村民委員會組織法》在實施過程中被誤用或濫用,成為諸多農地糾紛的始作俑者。法院面對農地糾紛止步不前,農民轉而求諸信訪,但信訪無法亦不應該成為解決農地糾紛的主要渠道,信訪不能代替司法。當前信訪工作面臨制度困境與功能異化的現狀,需要從正確厘定其與司法的關系出發,使其回歸本位,并在法治上的道路發揮最大功效。

民間借貸規制的重點及立法建議(岳彩申)

內容提要 解決我國民間借貸問題的基本出路在于通過法律創新形成制度激勵,引導金融資源優化配置。民間借貸立法應當采用自然演進與建構相結合、一般規范與分類規范相結合的多層次立法體系。在重點借鑒美國、英國、香港地區及我國古代相關立法經驗的基礎上,結合當前人民法院的司法實踐和我國小額貸款公司的試點情況,應當盡快修改相關法律并制定專門性法律文件。民間借貸的專門立法應當只對那些以營利為目的且專門從事借貸業務的機構和個人的商事借貸行為進行規范,重點是對主體準入、放貸利率、經營區域、放貸人的資金來源等加以規范。

論無過錯聯系之數人環境侵權行為的類型

——兼論致害人不明數人環境侵權責任承擔的司法審理(竺效)

內容提要 致害人不明數人環境侵權是指兩個或兩個以上環境侵害行為中的全部或者部分導致了一個完整不可分的損害,但無法查明實際致害人的侵權行為形態。就其責任承擔和分擔而言,司法實踐中,若案件中數環境危害行為人間存在意思聯絡、共同過失或者故意與過失結合的情形,則應將之定性為共同侵權行為。反之,則可應用“無過錯聯系之數人環境侵權行為劃分理論”,即可再根據其中“單個行為是否均能夠造成環境侵權損害”和“最終所表現的同一不可分的環境侵權損害是否能夠由導致損害的某單個行為獨自造成”兩個因素,將涉案行為分為四類,其中環境聚合危害行為應定性為多數人無過錯聯系但承擔連帶責任的分別侵權行為;環境加算危害行為和環境疊加危害行為應定性為多數人無過錯聯系承擔按份責任的分別侵權行為;環境擇一危害行為則應推定為共同危險行為。進而分別適用《侵權責任法》相關責任條款。

行為功利主義違法觀(張明楷)

內容提要 刑法絕對排斥對正當行為的處罰;評價行為正當與否,應當以行為功利主義為原則,因而應當采取結果無價值論;在兩種法益存在沖突的情況下,應當通過法益的衡量判斷行為正當與否;符合構成要件的行為,即使違反了某種規則,但只要保護了更為優越或者同等的法益,就應成為正當化事由;行為正當與否與行為人應否受譴責不是同一個問題,因此,刑法理論必須嚴格區分違法與有責。

【立法與司法研究】

論民事審判監督制度之完善(江必新)

內容提要 由于多方面的原因,現行民事審判監督程序運行中存在著“再審難”與“再審濫”的復雜局面。為改善這一狀況,在對民事審判監督程序進行再次修訂時需要調整建構的理念,準確定位審判監督程序的性質,堅持辯證施治的方針,注意平衡各種相關價值,同時在此過程中處理好治理“再審難”與治理“再審濫”等幾對相關的關系,并對當事人申請再審條件、啟動再審主體、管轄、再審審理程序等方面的規定予以合理化改造。

論《刑法》第133條之1的規范目的及其適用(馮軍)

內容提要 醉酒型危險駕駛罪是過失犯罪,其成立要件是,行為人故意在道路上醉酒駕駛了機動車,但對其醉酒駕駛行為所引起的公共安全的抽象危險僅僅存在過失。對故意在道路上醉酒駕駛機動車并故意引起公共安全的抽象危險的行為,應當認定為以危險方法危害公共安全罪的未遂犯。在確定拘役的期限時,要以血液里的酒精含量為基準,同時考慮案件的各種具體情節;在計算罰金的數額時,要以行為人的稅后月收入為基準,同時考慮行為人血液里的酒精含量。在道路上醉酒駕駛機動車而成立的危險駕駛罪,完全可能由于發生了嚴重的實害結果而轉化為其它犯罪,或者由于行為人主觀意思的質變而被其它犯罪所吸收,從而需要按照發生了轉化或者吸收結果的重罪來處罰。

【爭鳴】

論民事屈從關系

——以菲爾麥命題為中心(徐國棟)

內容提要 人人生而平等的命題產生在菲爾麥與經院哲學家貝拉爾米諾和蘇亞雷斯的論戰中,對西方的公法和私法產生了極大的影響,但在私法領域,它卻不能涵蓋未成年子女與其父母的關系。形成權理論形成后,人們認識到的私法不平等領域越來越多,繼從屬勞動關系的屈從性被發現之后,又有房屋租賃關系、附隨意條件的合同關系、附隨合同關系等加入這類關系的行列,甚至有欺壓關系之概念的產生,它們催生了一套調整這種強弱不均衡關系的法律制度,質疑民法調整平等主體間關系的之傳統說明的真理性。屈從關系具有保護性,所以,屈從并不等于屈辱。

【案例研究】

公報案例對下級法院同類案件判決的客觀影響

——以規劃行政許可侵犯相鄰權爭議案件為考察對象(陳越峰)

內容提要 指導性案例的效力問題是我國案例指導制度的核心和難題。本文選取一則公報案例,試圖在其與下級法院同類案件判決的關系中認識其效力。在規劃行政許可侵犯相鄰權爭議案件審理中,公報案例采用“行政義務遵守”的審查標準,形成了“合法即不侵權”的論證思路。經過對一組同類案件判決在法規范解釋、采用的審查標準和論證思路等方面的分析和比較,可以發現公報案例對于《城市規劃法》第32條的適用和解釋發生根本轉向,并在其后下級法院同類案件判決中被沿用和簡化。由此,可以初步推斷公報案例所產生的客觀影響。它主要表現為判決思路的內容說服力和權威判決的形式說服力。無論指導性案例的效力是否以及如何被規定,這種事實上的影響是客觀存在的。這種客觀影響的揭示應當通過運用法解釋學提取先例性規范并歸納其發展來呈現。判例的研究和競爭將促進法律適用和解釋的穩定性和開放性,形式正義和實質正義則可能得以統合實現。

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