《法學雜志》2020年第1期目錄
【特 稿】
論高樓拋物致人損害責任的完善 王利明
【國際經(jīng)濟法律制度的時代變革】
人類命運共同體思想與國際經(jīng)濟法律制度的變革 左海聰
國際貿(mào)易法治的危機及克服路徑 劉敬東
全球治理視野下國際投資法治的困境與變革 張曉君 李文婧
【監(jiān)察法實施專題】
《監(jiān)察法》實施中的若干問題與完善建議 張云霄
監(jiān)察調查提前介入實踐完善研究 呂曉剛
【各科專論】
論“套路貸”犯罪的刑事規(guī)制及其完善 彭新林
智能投顧的功能定位與監(jiān)管進路 趙吟
我國公司治理法律制度的弊端檢討及完善路徑 鄒小琴
新經(jīng)濟下的雙層股權結構：理論證成、實踐經(jīng)驗與中國有效治理路徑 劉勝軍
【司法實踐與改革】
論辯護律師的法庭地位——以律師與法官的關系為視角 陳學權
專業(yè)審判委員會組織結構完善研究 謝剛炬
【青年法苑】
累積犯視域下網(wǎng)絡賬號惡意注冊行為的規(guī)制 郭瑋
論地方事務設定的合法性要件 張圓
【特 稿】
論高樓拋物致人損害責任的完善
作者：王利明（中國人民大學）
內(nèi)容摘要：高樓拋物行為不但會造成受害人人身及財產(chǎn)的嚴重損害， 而且危害公共安全�！肚謾嘭熑畏ā返�87條雖然對該行為的侵權責任作出了規(guī)定，但仍不完善。我國民法典侵權責任編應當針對高樓拋物致人損害的行為，強化有關機關在查找行為人方面的職責；在確定高樓拋物責任時，需要區(qū)分高樓拋物和高樓墜物的責任；由于高樓拋物致人損害的發(fā)生有可能是物業(yè)服務企業(yè)違反安全保障義務造成的，應當在民法典中規(guī)定此種違反安全保障義務的責任。鑒于《侵權責任法》第87條有關可能加害的建筑物使用人的責任承擔的規(guī)定并不清晰，有必要在民法典侵權責任編中作出完善。
關鍵詞：高樓拋物；加害人不明；安全保障義務；民法典侵權責任編
【國際經(jīng)濟法律制度的時代變革】
人類命運共同體思想與國際經(jīng)濟法律制度的變革
作者：左海聰（南開大學法學院）
內(nèi)容摘要：2008年以來國際經(jīng)濟格局發(fā)生了深刻變化，國際經(jīng)濟法律制度的不適應性和不公平性凸顯，變革迫在眉睫。發(fā)達國家的國際經(jīng)濟法律制度變革主張具有片面性，不能有效解決國際經(jīng)濟法律制度的不適應性問題，也不能解決發(fā)展中國家的發(fā)展問題。人類命運共同體思想客觀揭示了國際經(jīng)濟關系的本質特征，確立了“共同繁榮”的發(fā)展目標，明確了解決發(fā)展難題的基本途徑和法律原則，指明了實現(xiàn)共同繁榮的途徑。它沖破了發(fā)達國家學者的傳統(tǒng)窠臼，成為人類解決發(fā)展問題的重要思想源泉；其中的目標設置和原則確立，對國際經(jīng)濟法的發(fā)展具有關鍵意義，可以成為國際經(jīng)濟法律制度變革的指導性思想�！耙粠б宦贰背h的成功實施顯示了人類命運共同體思想的威力。依據(jù)人類命運共同體思想進行國際經(jīng)濟法律制度變革前景可期。
關鍵詞：人類命運共同體思想；國際經(jīng)濟法律制度；變革
國際貿(mào)易法治的危機及克服路徑
作者：劉敬東（中國社會科學院國際法研究所）
內(nèi)容摘要：當前國際貿(mào)易法治面臨第二次世界大戰(zhàn)以來空前之危機。此次危機具有深刻而復雜的國際背景及現(xiàn)實根源，但從國際貿(mào)易發(fā)展歷史來看，貿(mào)易自由化與貿(mào)易保護主義的博弈從未消失，向來是國際貿(mào)易法發(fā)展中的永恒主題。當前國際貿(mào)易法治危機的根源依然是保護主義的幽靈作祟。今天的保護主義與歷史上的保護主義并無本質上的區(qū)別，無非是添加了時代的特點和因素。法治的危機仍然需要法治的方式予以克服，當前國際貿(mào)易危機的本質說到底是國際貿(mào)易法治發(fā)展的不完善、不充分導致的，只有以法治的思維、法治的方法才能找到克服當前國際貿(mào)易危機的正確路徑。
關鍵詞：國際貿(mào)易法治；危機；克服路徑
全球治理視野下國際投資法治的困境與變革
作者：張曉君 李文婧（西南政法大學國際法學院）
內(nèi)容摘要：國際投資是全球經(jīng)濟增長的重要引擎。國際投資法治建設亟待加強，以促進國際投資自由化便利化、構建公正合理的國際投資秩序、推動全人類的共同繁榮和可持續(xù)發(fā)展。當前，國際投資法治建設以雙邊和區(qū)域安排為主導，缺乏多邊統(tǒng)籌，不成體系，導致投資法治的功能缺失，滯約了國際投資發(fā)展。與此同時，國際投資格局發(fā)生深刻變化，投資條約內(nèi)容的趨同和共商共建共享的全球治理理念的創(chuàng)新為國際投資法治建設提供了良好契機。為此，我們應創(chuàng)新國際投資法治變革的路徑，以多邊投資實體規(guī)則為國際投資法治建設的主要內(nèi)容，推動國際投資法治的變革。
關鍵詞：全球治理；國際投資法治；困境；變革
【監(jiān)察法實施專題】
《監(jiān)察法》實施中的若干問題與完善建議
作者：張云霄（中國人民公安大學現(xiàn)代偵查技戰(zhàn)法研究中心）
內(nèi)容摘要：我國《監(jiān)察法》的正式頒布和順利實施對于深入推進全面依法治國、有效促進反腐敗法治化進程具有重要意義和重大影響。實地調研主要聚焦我國《監(jiān)察法》實施中的四方面內(nèi)容：監(jiān)督權限制度、監(jiān)察建議制度、監(jiān)察賠償制度和特約監(jiān)察員制度。從國家監(jiān)察體制改革法治化進程角度考量，應從以下途徑予以完善：首先，建議明確監(jiān)察機關的監(jiān)督方式以及厘清內(nèi)設機構的監(jiān)督職權；其次，建議明確監(jiān)察建議的基本內(nèi)涵、主要內(nèi)容和適用程序三方面內(nèi)容；再次，建議明確監(jiān)察賠償?shù)母拍顑?nèi)涵、歸責原則、構成要件與具體程序；最后，建議從國家立法層面制定專門的《特約監(jiān)察員法》，統(tǒng)一規(guī)范特約監(jiān)察員的選任條件、職責范圍、職務保障等。
關鍵詞：監(jiān)察法；監(jiān)督權限；監(jiān)察建議；監(jiān)察賠償；特約監(jiān)察員
監(jiān)察調查提前介入實踐完善研究
作者：呂曉剛（湘潭大學法學院）
內(nèi)容摘要：檢察機關提前介入職務犯罪監(jiān)察調查是監(jiān)察機關與檢察機關互相配合、互相制約原則的實現(xiàn)機制。針對介入過程中協(xié)助調查與公訴準備的角色定位沖突，應當在追訴職務犯罪目標統(tǒng)籌下予以平衡。當前檢察提前介入監(jiān)察調查存在適用率過高、實施細則不完善以及救濟機制不健全等缺陷與不足，應當完善提前介入案件遴選機制，優(yōu)化介入流程，賦予被調查人救濟權，以提高程序正當性。
關鍵詞：互相配合；角色定位；追訴；救濟
【各科專論】
論“套路貸”犯罪的刑事規(guī)制及其完善
作者：彭新林（北京師范大學刑事法律科學研究院）
內(nèi)容摘要：“套路貸”犯罪是以非法占有為目的，假借民間借貸之名、行非法侵占他人財物之實的新型犯罪，具有犯罪意圖的侵財性、犯罪手段的隱蔽性、犯罪團伙的組織性和犯罪后果的嚴重性等特征。我國對“套路貸”犯罪的立法規(guī)制，總體上契合懲處“套路貸”犯罪的情勢與實際需要，但也存在一些問題。當前，對“套路貸”犯罪的司法規(guī)制呈現(xiàn)民多刑少的格局，規(guī)制的主要罪名是詐騙罪、敲詐勒索罪，規(guī)制的核心標準是劃清“套路貸”犯罪與高利貸、非法討債行為的界限。改進“套路貸”犯罪的刑事規(guī)制，應確立“重重輕輕，以重為主”的刑事政策，在《刑法》中增設套路貸詐騙罪，健全“套路貸”案件的刑民銜接機制，探索“套路貸”犯罪案件專業(yè)化辦理機制，積極推行“套路貸”犯罪案例指導制度。
關鍵詞：套路貸；民間借貸；金融詐騙；刑事規(guī)制
智能投顧的功能定位與監(jiān)管進路
作者：趙吟（西南政法大學民商法學院）
內(nèi)容摘要：智能投顧是涵蓋投資管理全價值鏈的服務模式，融合廣義智能化投資顧問的各項特征，并有所延展，具有個性設計、風險分散、理性決策、平衡調整的功能優(yōu)勢。實踐中，智能投顧面臨合規(guī)風險、畫像風險、算法風險、信用風險等方面的功能異化。由于概念界定和市場環(huán)境的不同，我國智能投顧的監(jiān)管無法復制美國的模式，應當走本土化道路，注重從功能的角度進行穿透式監(jiān)管。具體路徑包括分類實施準入監(jiān)管，推進放開綜合賬戶；嚴格把關問卷設計，加強提高風險意識；有效開展算法監(jiān)控，探索構建試錯機制；明確強化信息披露，合理考量責任追究。
關鍵詞：智能投顧；資產(chǎn)管理；信息；算法；監(jiān)管
我國公司治理法律制度的弊端檢討及完善路徑
作者：鄒小琴（山東政法學院民商法學院）
內(nèi)容摘要：我國的公司治理立法呈現(xiàn)出割裂性、矛盾性與過渡性的特征，問題并不在于立法模式的選擇，而在于立法體例的設計不當。目前的最佳解決途徑是改變既有的公司立法體例，拋棄有限責任公司和股份有限公司的傳統(tǒng)分類，將公司分為開放型公司和封閉型公司來有針對性地設計公司治理制度。規(guī)則應進一步細化，僅僅對開放型公司強制規(guī)定公司內(nèi)部治理制度，對封閉型公司則賦予更多的自主權，由股東在章程中自由進行公司組織機構的設置。通過立法體例的改革和規(guī)則的細化來滿足私法對自由價值的追求和商主體對成本的控制，保障公司營利性目標的實現(xiàn)。
關鍵詞：公司治理；股東本位；效益；代理權
新經(jīng)濟下的雙層股權結構：理論證成、實踐經(jīng)驗與中國有效治理路徑
作者：劉勝軍（中國民航大學法學院）
內(nèi)容摘要：新世紀以來選擇雙層股權結構成為新經(jīng)濟公司的一種新趨勢。堅持一股一票的傳統(tǒng)公司治理理論主要從公司民主、最優(yōu)表決權結構和代理成本三個方面反對雙層股權結構，認為雙層股權結構將降低上市公司價值。股東的共同目標是股東利益最大化而非公司民主；最優(yōu)表決權治理結構是因公司而異多元化的，一股一票雖普遍然非最優(yōu)；表決權監(jiān)督機制非唯一治理成本的約束機制，雙層股權結構比一股一票更有助于公司關注長期利益和科技創(chuàng)新。從經(jīng)驗研究來看，雙層股權結構與上市公司價值并不存在確定的負相關關系，甚至存在正相關關系。契合新經(jīng)濟公司的雙層股權結構有助于在“輕資產(chǎn)、重人力資本”的新經(jīng)濟公司中根據(jù)合同而非物質資本進行控制權分配，有助于激勵創(chuàng)始股東/管理者進行專屬人力資本投資，有助于滿足新經(jīng)濟公司的特殊治理結構需要。我國科創(chuàng)板已經(jīng)引入雙層股權結構，為實現(xiàn)中國的有效治理，除目前科創(chuàng)板集中于事前治理外，還應強化事中治理和完善事后治理，最終對雙層股權結構進行有效治理實現(xiàn)興“利”除“弊”。
關鍵詞：科創(chuàng)板；差異化表決權；雙層股權結構；新經(jīng)濟公司；代理成本
【司法實踐與改革】
論辯護律師的法庭地位——以律師與法官的關系為視角
作者：陳學權（對外經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院）
內(nèi)容摘要：有關辯護律師法庭地位的理論學說，大體可歸納為辯護人系司法機關、辯護人系當事人的利益代理人和辯護人系限制的司法機關三種類型。我國對辯護律師法庭地位認識的變化，總體上經(jīng)歷了從司法機關理論到當事人利益代理人理論的轉變過程。綜合考慮我國對律師的管理及定位、我國刑事司法對實體真實主義的追求、刑事審判模式的職權主義傳統(tǒng)及未來的改革走向等因素，我國刑事審判程序中辯護人的地位宜建立在限制的司法機關之理論基礎上。
關鍵詞：辯護律師；法庭地位；理論基礎；辯審關系
專業(yè)審判委員會組織結構完善研究
作者：謝剛炬（中國政法大學證據(jù)科學研究院）
內(nèi)容摘要：《人民法院組織法》增設專業(yè)委員會這一新的審判委員會組織形式，是對多年來法院改革成果的立法確認。與傳統(tǒng)審委會相比，專業(yè)委員會的組織目標更加明確，組織結構更加合理，組織邊界更加清晰，對于發(fā)揮審委會職能作用、提高法院裁判專業(yè)化水平具有更加積極的意義。但由于立法較為概括，實踐中該制度在設置條件、運行規(guī)則、配套機制等方面仍存在欠缺，可能虛化其應有功能。應當圍繞司法體制綜合配套改革和審判委員會改革的總體要求，進一步明確專業(yè)審判委員會的組織特征，規(guī)范其運行規(guī)則，完善其配套機制，使之真正成為中國特色社會主義司法制度的先進成果。
關鍵詞：審判委員會；專業(yè)委員會；組織結構
【青年法苑】
累積犯視域下網(wǎng)絡賬號惡意注冊行為的規(guī)制
作者：郭瑋（北京師范大學刑事法律科學研究院）
內(nèi)容摘要：作為各類網(wǎng)絡“黑灰產(chǎn)業(yè)”的源頭，網(wǎng)絡賬號惡意注冊行為具有行為原子化、推定的“惡意”、原因力的間接性、侵犯法益的廣泛性等特征，亟需刑法規(guī)制。累積犯理論依據(jù)“真實的累積效應”，將輕微不法行為納入抽象危險犯的規(guī)制范圍，與網(wǎng)絡賬號惡意注冊行為相契合且為規(guī)制后者提供了理論支持。立足于網(wǎng)絡社會特點及語用學的發(fā)展，通過對刑法解釋進行“去中心化”的網(wǎng)絡改造，可使幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的適用更加靈活。對“明知”與“犯罪”的闡釋應跳出傳統(tǒng)語義的窠臼，擴張至“推定明知”與“不法行為”，進而在恪守罪刑法定原則的基礎上實現(xiàn)刑法立法的效用最大化。
關鍵詞：累積犯；惡意注冊；去中心化；幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪
論地方事務設定的合法性要件
作者：張圓（上海交通大學凱原法學院）
內(nèi)容摘要：針對地方事務的初次分配（設定），長期由國務院等中央行政機關負責的實踐傳統(tǒng)不能取代有限制性規(guī)定的現(xiàn)行法律。按照這些合法性要件，在設定主體上，全國人大及其常委會和經(jīng)授權的國務院有權設定地方事務。同時，為適應綜合治理的需求，1985年關于經(jīng)濟體制改革的授權決定應及時增補其他領域。在規(guī)范形式上，只有憲法、法律與依行政法規(guī)程序制定的暫行規(guī)定或條例可以勝任；并且要以憲法為依據(jù)，以法律為主體，提高人大立法的比重，控制授權立法。在制修程序上，代表團得充分行使提案權，為地方事務的設定發(fā)聲；“中央和地方協(xié)商辦事”的治理原則須轉化為法定程序，以便地方意見的收集。
關鍵詞：地方事務；設定；合法性要件