《法學論壇》2021年第1期要目
【特別策劃·習近平法治思想 中國百年法治的跨越】
習近平法治思想：新時代偉大社會革命的理論產物 公丕祥
習近平法治思想要義解析 黃文藝
貫徹習近平法治思想 建設高質量的制度體系 江必新；黃明慧
論中國特色社會主義制度的法理基礎 喻中
百年法治進程的基本邏輯與執政黨角色——紀念中國共產黨成立100周年和“依法治國”方略提出24周年 魏治勛
【法治前沿·網絡空間之涉外法治研究】
網絡空間供應鏈國際規范研究——構建供應鏈生態系統總體安全觀 黃志雄；陳徽
論網絡空間自衛權的行使對象問題 張華
打擊網絡犯罪國際規則的博弈與中國方案 王肅之
【學術視點】
社會組織提起環境公益訴訟的綜合激勵機制重構 黃錫生；余曉龍
緊急狀態的憲法實施機制與完善路徑 李昊
集資詐騙罪“非法占有目的”要件的理論修正與司法檢視 賈占旭
三大部門法視野下階層式犯罪體系之暗合研究 陳志剛
【熱點聚焦】
我國有組織犯罪企業化的路徑及其表現分析 蔡軍
從現實到虛擬：計算機侵入禁止規范的構成及適用——兼論計算機同意 楊春然
認罪認罰從寬制度實施風險及程序控制——基于美國辯訴交易制度實施風險的展開 郭華；高涵
習近平法治思想：新時代偉大社會革命的理論產物
作者：公丕祥（南京師范大學法學院）
摘要：習近平法治思想的創立，是馬克思主義法治思想中國化進程的第三次歷史性飛躍。在中華民族迎來了從站起來、富起來到強起來的偉大飛躍的歷史進程中，習近平法治思想應運而生。面對著新時代具有許多新的歷史特點的偉大斗爭，習近平法治思想深刻回答了在中國這樣一個超大型的東方大國為什么實行全面依法治國、怎樣實行全面依法治國這一重大時代課題，為新時代偉大社會革命中的全面依法治國、建設法治中國、推進國家治理現代化提供了科學指南。
關鍵詞：習近平法治思想；新時代偉大社會革命；全面依法治國；中國法治現代化
習近平法治思想要義解析
作者：黃文藝（中國人民大學法學院）
摘要：習近平法治思想是一個系統完備、邏輯嚴密、內在統一的法治理論體系，主要包括法治基本理論、法治推進方略、法治重大關系等三大理論板塊。在基本理論板塊，明確提出了全面依法治國戰略、法治中國命題、中國特色社會主義法治道路、中國特色社會主義法治體系、中國特色社會主義法治理論、在法治軌道上推進國家治理現代化等一系列基本理論。在推進方略板塊，明確提出了堅持黨的領導、人民當家作主、依法治國有機統一，堅持依憲治國、依憲執政，堅持統籌推進依規治黨和依法治國，堅持依法治國和以德治國相結合，堅持依法治國、依法執政、依法行政共同推進和法治國家、法治政府、法治社會一體建設，堅持全面推進科學立法、嚴格執法、公正司法、全民守法，堅持統籌推進國內法治和涉外法治，堅持專業力量和群眾力量相融合，堅持抓關鍵少數和抓絕大多數相結合。在重大關系板塊，明確提出了正確處理政治與法治、改革與法治、政策與法律、發展與安全、活力與秩序、維權與維穩等一系列關系的方法。
關鍵詞：習近平法治思想；法治中國；全面依法治國；國家治理
貫徹習近平法治思想 建設高質量的制度體系
作者：江必新；黃明慧（中南大學法學院）
摘要：習近平法治思想對新發展階段全面依法治國作了重大部署，強調提高國家制度競爭力，以“中國之制”支撐“中國之治”。高質量制度體系是堅持和完善中國特色社會主義制度的重要舉措；是遵循制度建設規律、持續保持制度顯著優勢的必然要求；是滿足人民新時代需求、全面實現國家治理現代化的可靠路徑；是凝聚改革發展共識、穩步推進現代化強國建設進程的堅強保障。應當準確界定高質量制度體系的內涵、確定其實質與形式評價標準，并在中國特色制度邏輯框架內，提出建設高質量制度體系的具體構想：堅持黨的集中統一領導與尊重人民群眾的首創精神的統一；堅持問題導向、目標導向和結果導向的統一；尊重制度建設的規律性與民主性的統一；堅持類型化與協調性的辯證統一；堅持制度的評估機制與自我調節機制的統一；堅持制度的穩定性與創新性的統一。
關鍵詞：制度體系；高質量；制度競爭力；國家治理；習近平法治思想
論中國特色社會主義制度的法理基礎
作者：喻中（中國政法大學法學院）
摘要：中國特色社會主義制度的法理基礎系于馬克思主義。立足于堅持馬克思主義在意識形態領域指導地位的根本制度，在帝制崩潰、經學瓦解一百多年以后的今天，建構“馬克思主義四書”，有助于夯實中國特色社會主義制度的法理基礎。在馬克思主義文獻體系中，《家庭、私有制和國家的起源》《共產黨宣言》《黨章總綱》《憲法序言》占據了特殊的地位。根據馬克思主義及其中國化的這一條基本線索，從堅持和完善中國特色社會主義制度的實際情況出發，可以把這四篇文獻匯集起來，作為“馬克思主義四書”，以之為中國特色社會主義制度的法理基礎，進行精準奠基。
關鍵詞：中國特色社會主義制度；法理；馬克思主義；四書
百年法治進程的基本邏輯與執政黨角色
——紀念中國共產黨成立100周年和“依法治國”方略提出24周年
作者：魏治勛（上海政法學院法律學院）
摘要：中國共產黨領導的中國特色社會主義法治事業是人類歷史上前所未有的偉大法治工程，中國共產黨的領導是中國特色社會主義法治的最本質特征。中國法治進程近代發端的特殊性在于其被動性和外在強制性，中國法治現代化面對的基本難題是其所遭遇的“矛盾的現代性”：一方面必須徹底反帝反封建以實現民族獨立，另一方面必須學習并移植西方先進的法律制度和生產方式以實現現代化，這就決定了中國走向現代法治之路的曲折性。新中國建政之初頒布的《中國人民政治協商會議共同綱領》不僅起到了臨時憲法的作用，還是當代中國法治體系的“基礎規范”，它內在蘊含著“法治國家”的必然性。新中國法治建設在經歷一定時期的挫折之后，得益于中國共產黨從革命黨到執政黨的轉型和正確領導，終于走上依法治國、建設社會主義法治國家之正途，開創了全面依法治國的全新局面，形成了指導中國特色社會主義法治建設的“習近平法治思想”，向著“法治中國”戰略目標不斷勝利推進。所有這些偉大成就的取得，歸功于執政黨之于中國法治建設所承擔的領導者、設計者和推動者的偉大角色，亦歸因于法治建設進程中執政黨對建構理性和經驗理性方法論的兼重與融合。
關鍵詞：習近平法治思想；中國特色社會主義法治；執政黨角色；基礎規范；法治國家；理性基礎
網絡空間供應鏈國際規范研究——構建供應鏈生態系統總體安全觀
作者：黃志雄；陳徽（武漢大學國際法研究所）
摘要：隨著全球信息通信產業的深度融合，供應鏈已日益成為網絡空間中主要的安全威脅來源，各國在供應鏈安全領域對國際規范的需求日益提升。然而，以2015年聯合國信息安全政府專家組報告為共識基礎的“GGE供應鏈規范”由于在內容上過于專注西方國家所重視的技術攻擊威脅，忽視了中國等發展中國家避免對環境進行干預和擾亂的需求，導致了“技術安全觀”與“環境安全觀”之間的傾向差異。加之存在條文表述上的模糊與缺陷，“GGE供應鏈規范”無法滿足當前的現實安全需要。應當在兼顧各方立場的基礎上，構建供應鏈生態系統總體安全觀，并厘定新的總規范表述以統領整個體系架構。
關鍵詞：網絡空間國際法；負責任國家行為規范；供應鏈安全；總體安全觀
論網絡空間自衛權的行使對象問題
作者：張華（南京大學法學院）
摘要：網絡攻擊往往由非國家行為體發起，實踐中亦罕見有國家主動承認對網絡攻擊負責的實例。相應地，由于網絡攻擊的溯源存在技術、政治和法律方面的難題，受害國很難在傳統自衛權的框架下對來自他國的網絡攻擊行使自衛權。非國家行為體尚不能構成傳統武力攻擊情境下的自衛權行使對象，更不宜成為網絡空間自衛權的行使對象。作為替代，近年來將“不能夠或不愿意”理論適用于網絡空間自衛權的主張“甚囂塵上”。“不能夠或不愿意”理論表面上具有一定的正當性，但從既有國家歸因標準和常規的自衛必要性的角度來看，該理論本質上缺乏實然法層面的法律依據，而且在適用時將面臨一系列的法律不確定性。中國在參與網絡空間國際造法的進程中，應當警惕將非國家行為體作為網絡空間自衛權行使對象的主張，并應努力防止“不能夠或不愿意”理論的引入和濫用，以遏制網絡空間的軍事化。
關鍵詞：網絡空間；自衛權對象；非國家行為體；“不能夠或不愿意”理論；訴諸武力法
打擊網絡犯罪國際規則的博弈與中國方案
作者：王肅之（浙江大學互聯網法律研究中心）
摘要：現有的打擊網絡犯罪國際規范包括公約、協定（指令）和示范法三大類，其中公約類規范是網絡犯罪國際規則博弈的焦點。歐洲委員會《布達佩斯公約》和俄羅斯提出的《聯合國打擊網絡犯罪合作公約（草案）》雖然各有特點，但是均存在一定不足，難以成為中國參與網絡犯罪國際規則制定的理想法律范本。聯合國大會第74/247號決議的通過為網絡犯罪規則制定提供了新的發展方向，制定全球性網絡犯罪國際公約的中國方案應當以聯合國為基礎平臺，尤其是注重發揮新設立的政府間專家委員會的作用，并將堅持主權原則、體現發展中國家的訴求、推動不同國家打擊網絡犯罪的協作作為核心主張。具體層面，應以倡導網絡空間命運共同體、充分體現中國的經驗做法、充分體現網絡犯罪治理的時代性與前瞻性為指導理念，同時分總則、定罪、執法程序、國際合作、網絡犯罪預防和最后條款等部分進行設計。
關鍵詞：網絡犯罪國際規則；聯合國公約；核心主張；方案設計
社會組織提起環境公益訴訟的綜合激勵機制重構
作者：黃錫生；余曉龍（重慶大學法學院）
摘要：與環境公益訴訟可能產生“井噴增長”擔憂相悖的是，當前除檢察機關提起訴訟呈現強勁發展勢頭外，社會組織這一具有獨特優勢和發展潛力的原告訴訟卻呈現衰減的趨勢，普遍存在訴訟意愿不強、提起案件數量走低的現象。這不僅違背了環境公益訴訟主體分層次、遞進式的制度設計思路，也不利于訴訟在更大范圍內開展。主要原因在于公益訴訟激勵規則設計偏失，忽視了訴訟提起涉及的復雜利益因素，缺乏可操作性的激勵方式指引，導致對社會力量有序參與訴訟的調動乏力。應注重從已有審判實踐出發，立足訴訟動力的分析，深入社會組織行為決策的內部，充分考量激勵結構的關聯性，在此基礎上優化訴訟激勵內容，充實激勵方式設計，強化提起訴訟的條件支撐，形成對社會組織提起訴訟的綜合激勵機制，同時立足當下豐富檢察機關支持起訴的內容，規范檢察機關對行政公益訴訟的提起，拓展社會組織參與訴訟的制度空間。
關鍵詞：環境公益訴訟；原告資格；社會組織；訴訟動力；激勵機制
緊急狀態的憲法實施機制與完善路徑
作者：李昊（四川大學國際關系學院）
摘要：我國憲法緊急狀態確立了立法機關保留、法律優先原則、要式職權行為、比例原則等法定實施標準，但在實踐中，由于《傳染病防治法》等單行立法包含了事實上的緊急狀態非常措施，且專門的緊急狀態法缺位，導致國家決定和宣布緊急狀態面臨困難，緊急狀態下應當由全國人大常委會另行規定的非常措施缺失，基層實踐中出現以應急狀態之名行緊急狀態之實的爭議。完善國家非常狀態法治建設，關鍵是加強緊急狀態的憲法實施工作，當前，緊急狀態立法應遵循上位法、關系法、平衡法的原則，宜采取一般法與單行法相結合的漸進模式。緊急狀態憲法實施需規范行政職權行為，落實全國人大常委會“另行規定”、法律監督、執法檢查、答復法律詢問等職權。
關鍵詞：應急狀態；緊急狀態；憲法實施
集資詐騙罪“非法占有目的”要件的理論修正與司法檢視
作者：賈占旭（中國海洋大學法學院）
摘要：傳統非法占有目的理論難以對集資詐騙罪中反復的“借款-還款”行為予以精準定性。“排除意思”既不是詐騙罪主觀層面的要素，也無法適用于持續還本付息的集資詐騙行為。“利用意思”和“不法獲利”不能用以區分集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪，無法發揮“非法占有目的”應有的罪名界分功能。非法占有目的并非集資詐騙罪的獨立構成要件，以集資詐騙故意統攝本罪的主觀要件并規范化解釋為財產損害故意，能夠完整地發揮定罪和罪名區分功能。以不具有債務履行能力和意愿推定財產損害故意，不僅符合理論邏輯，也能夠通過司法實踐的檢驗。
關鍵詞：集資詐騙罪；非法占有目的；財產損害故意；推定標準
三大部門法視野下階層式犯罪體系之暗合研究
作者：陳志剛（山東政法學院刑事司法學院）
摘要：德日的刑法、民法與行政法皆明確區分違法和責任，形成了三大部門一致的違法（犯罪）構成體系。與四要件犯罪體系相比較，階層式犯罪體系明確區分違法和責任，準確反映了刑法的內在體系，在判斷過程的層次性、邏輯體系的周延性、犯罪客體、正當行為定位、違法阻卻事由和責任阻卻事由區分、保安處分等方面更有優勢，具有實質合理性。我國刑法、民商法和行政法在立法、司法解釋、司法判例等諸多方面均暗含著違法和責任的影子，默契支持著階層式犯罪論體系。
關鍵詞：三大部門法;階層式犯罪體系；四要件犯罪體系；違法性；有責性
我國有組織犯罪企業化的路徑及其表現分析
作者：蔡軍（河南大學犯罪控制與刑事政策研究所）
摘要：分析有組織犯罪企業化的過程和發展階段，可以歸納出我國有組織犯罪企業化的兩種基本路徑，即有組織犯罪的企業化和企業的有組織犯罪化。有組織犯罪的企業化主要經歷了暴力斂財積累原始資本、壟斷非法行業形成穩定收入、設立企業向合法經濟領域滲透和依托企業形成區域或行業壟斷四個發展階段。企業的有組織犯罪化主要有外在結合型和內生發展型兩種類型，也要經歷逐漸演變的漸變過程，即企業觸黑化階段、企業涉黑化階段和企業純黑化階段。而在實現了企業化發展之后，有組織犯罪在組織管理、行為方式以及文化認同等方面皆呈現出明顯的企業化特征：改變了對暴力手段的過分依賴，借鑒現代企業制度建立了分工明確、協調配合的組織結構，并根據需要設置了相應的職位、部門，呈現出企業化的組織管理模式；在運營機制、經營管理等方面表面與一般企業、公司無異，體現出明顯的企業化特征和運作模式；以傳統幫會文化和暴力文化為內在本質，以企業文化為外在表現，實現了幫會文化與企業文化相結合。
關鍵詞：有組織犯罪；有組織犯罪的企業化；企業化路徑；企業化表現
從現實到虛擬：計算機侵入禁止規范的構成及適用——兼論計算機同意
作者：楊春然（中國石油大學文法學院）
摘要：計算機侵入禁止源自于傳統的侵入禁止規范。在大數據、云計算、cookies技術的背景下，該罪構成要件要素的“訪問”，應采最廣義的發送信息說，主要應由“未經授權”限制該禁止規范。由于互聯網協議已明確規定網絡具有開放性，所以，計算機同意通常等同于機主同意。當計算機不使用公共域名或者使用第三方軟件為用戶訪問設置了現實障礙時，被告人使用第三方軟件或者規避認證制度而進行的訪問，會被視為是事實欺詐，計算機同意因有別于機主同意而無效，行為構成未經授權的訪問。越權訪問實際上是違約行為，即使其構成欺詐，但由于計算機產生認識錯誤的對象通常并非是訪問行為本身，而是其回報或者意義，所以，被害人同意仍然有效。這也是刑法原則上不干預違約行為的規范原因。然而，當違約行為違反預期功能、義務沖突和合理預期等標準，而動搖了同意的基礎時，則會使其由誘因欺詐變成事實欺詐，被害人同意無效，行為通常會構成犯罪。
關鍵詞：未經授權訪問；越權訪問；侵入禁止規范；事實欺詐；誘因欺詐
認罪認罰從寬制度實施風險及程序控制——基于美國辯訴交易制度實施風險的展開
作者：郭華；高涵（中央財經大學法學院）
摘要：我國認罪認罰從寬制度吸納了我國試點的成熟經驗和借鑒了美國辯訴交易等認罪協商制度的有益做法。而作為程序上先行先試的制度，在實施中既需要通過程序來避免無辜者被迫認罪和權權交易、權錢交易等，更要防控美國辯訴交易等協商性刑事司法折損正當程序衍生出的量刑失衡以及冤案的風險。認罪認罰從寬制度的程序完善需要針對制度實施極易產生風險的節點予以程序上特別控制，也需要完善相應風險控制的程序機制和救濟制度，避免因程序簡化可能帶來的實體不公，保障我國這一制度的預期目標得以實現。
關鍵詞：認罪認罰從寬；辯訴交易；實施風險；程序控制