目錄
【民法典編纂專題】
中國夫妻一方“個人債務”的責任財產之立法研究……張學軍
民法典引入雇傭合同的必要性及其規則建構……謝增毅
土地經營權的性質認定及其體系效應——以民法典編纂與《農村土地承包法》的修訂為背景……姜楠
【國際投資爭端解決機制改革專題】
投資者與國家爭端解決機制的變革發展及中國的選擇……陶立峰
國際投資爭端的預防機制與中國選擇……劉萬嘯
從隱私政策披露看網站個人信息保護——以訪問量前500的中文網站為樣本……馮洋
系統論視角下的行政執法風險防控……姜城
論醫療過失的刑罰不必重于普通過失……梁云寶
車輛貶值損失之損害賠償……劉經靖
“戶”作為集體經濟組織成員權的行使主體探析……李愛榮
英國工業革命中專利法的演進及其對我國的啟示……張南
試述馬克思對普魯士刑事自訴程序的批判……陳剛
以事實認定的準確性為核心——我國刑事證據制度功能之反思與重塑……楊波
以諾為則：現代性國際法的淵源特質……何志鵬
【民法典編纂專題】
中國夫妻一方“個人債務”的責任財產之立法研究
內容提要：《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》第17條第2款規定，夫妻一方的“個人債務”僅以該方的“個人財產”清償。這并不妥當，應該改革。當代意大利、俄羅斯、西班牙，以及美國華盛頓州、新墨西哥州、威斯康星州的所得共同制規定，如果個人財產不足清償，則以二分之一共同財產清償。我國所得共同制應該借鑒這一制度。此外，當代法國、比利時、德國，以及美國加利福尼亞州、路易斯安那州、德克薩斯州、內華達州、愛達荷州的所得共同制規定，個人債務應以全部或大部共同財產清償。我國不應借鑒這一制度。
關鍵詞：個人債務；個人財產；清償；補充責任
作者：張學軍（蘇州大學法學院）
民法典引入雇傭合同的必要性及其規則建構
內容提要：在編纂民法典分編之際，討論合同編是否引入雇傭合同意義重大。考察雇傭合同實質，既要從民法典文本出發，也要考慮立法理念與價值。雇傭合同強調合同標的為勞務和報酬，不強調當事人地位和實力差異，而勞動合同強調雇員的從屬性，二者的立法理念和價值追求顯著不同。在民法典合同編中有必要引入雇傭合同規則。雇傭合同規則可以為無法納入勞動法的雇傭關系提供規則，并確立勞動法和民法的連接點。我國勞動法調整范圍過窄，建筑工人等特殊群體對雇傭規則具有強烈需求，平臺用工等新型用工方式也呼喚雇傭合同規則，因此引入雇傭合同規則在我國具有特殊的必要性和重要意義。在進行雇傭合同規則設計時，既要體現雇傭合同基本特征，也要著眼于我國民法典制定的后發優勢，反映我國特殊國情和新時代勞動雇傭關系的新特點。
關鍵詞：民法典；雇傭合同；雇傭關系；勞動合同
作者：謝增毅（中國社會科學院法學研究所）
土地經營權的性質認定及其體系效應
——以民法典編纂與《農村土地承包法》的修訂為背景
內容提要：關于土地經營權性質，學術界形成了“債權說”“物權說”以及“折中說”三種主要觀點。從有利于《民法典物權編》立法目標的實現以及促進其與《農村土地承包法》立法分工協調的角度出發，土地經營權兼具用益物權與債權屬性更具合理性。以土地經營權二元性質的認定為前提，未來《民法典物權編》應當對具備物權性質的土地經營權的相關內容予以規定，修訂后的《農村土地承包法》中有關土地經營權的規定應當視為法律對債權性質的土地經營權內容的確認。如此，土地經營權與既有民法體系融合的目標才能得以實現。
關鍵詞：農地“三權分置”；土地經營權；土地承包經營權租賃；用益物權
作者：姜楠（吉林大學馬克思主義學院）
【國際投資爭端解決機制改革專題】
投資者與國家爭端解決機制的變革發展及中國的選擇
內容提要：投資爭端解決主導方式的投資仲裁正備受質疑和批評，國際社會積極探索對投資爭端解決機制的改進革新。一方面體現在投資爭端剛性解決方式的司法化，另一方面體現在投資爭端柔性解決方式的規范化。投資爭端解決機制的多元發展，與“一帶一路”倡議的開放包容精神相契合。鑒于短期內“一帶一路”沿線國家共商共建專門的投資爭端解決機構存在困難，中國應在回應國際投資爭端機制革新發展的同時，提供適應“一帶一路”建設需求的中國方案，如考慮借鑒巴西投資爭端預防機制，建立健全投資爭端預防中心；以最高人民法院國際商事法庭為藍本，嘗試建立國際投資法庭；參考世界銀行下設ICSID經驗，推動亞洲基礎設施投資銀行參與其提供融資的基礎設施項目投資爭端解決。
關鍵詞：投資爭端解決機制；“一帶一路”倡議；中國選擇
作者：陶立峰（上海對外經貿大學法學院）
國際投資爭端的預防機制與中國選擇
內容提要：隨著投資者與國家間爭端的不斷增加，國際投資協定中的ISDS制度對國家管制權構成嚴峻挑戰，許多國家開始重新審視ISDS制度。處理投資者與國家間投資爭端的最好時機應當是在投資糾紛升級到國際投資條約項下的爭端之前，最佳方法是國家實施有效的投資爭端預防政策，建立投資爭端預防機制。投資爭端預防機制的主要制度設計包括：建立系統的投資爭端預防和管理機構體系，建立信息收集和溝通系統，確認并監控敏感行業，建立政府機構責任制度等。中國應盡快建立系統有效的投資爭端預防機制，并利用“一帶一路”合作平臺，加強與“一帶一路”沿線國家在投資爭端預防機制方面的合作，共同探討建立投資爭端預防和解決協調機構。
關鍵詞：ISDS；投資爭端預防；投資爭端預防政策；投資爭端預防機制
作者：劉萬嘯（山東政法學院）
從隱私政策披露看網站個人信息保護
——以訪問量前500的中文網站為樣本
內容提要：隱私政策披露是網站運營者在個人信息保護領域進行自我規制的重要方式。通過分析網站隱私政策披露的情況可以觀察網站運營者保護用戶個人信息的實際狀況，進而為完善網站個人信息保護制度提供指引。目前我國網站隱私政策披露機制初步建立，但遠未達到理想的狀態。當前存在遵守法定保護規范不理想、與推薦性保護規范脫節、受域外規范影響顯著等三大特點。隱私政策披露的現狀顯示網站運營者自我規制狀況堪憂，而相關部門的監管也存在困境。網站運營者應逐步提高隱私政策的披露力度，自覺接受外界的監督，而監管改革可以從適度集中監管權、探索新型監管手段和提高規則的威懾力三個方面入手。
關鍵詞：隱私政策；披露；個人信息保護；自我規制；立法模式
作者：馮洋（浙江大學光華法學院）
系統論視角下的行政執法風險防控
內容提要：在國家全面推進依法治國和依法行政的背景下，風險社會理論被逐漸納入行政執法風險防控的理論框架之中。通過梳理和分析行政執法過程中的各類風險源，并建立事前的各項風險防控機制，可以有效規范行政執法行為，避免執法疏失與損害發生。但由于行政執法風險具有成因多樣性、過程動態性以及結果不確定性等特點，需要結合系統論的分析框架，合理界定行政執法風險的涵義、特征與成因，并以此為基礎建構防范和化解行政執法風險、提高行政執法質量的因應之策。
關鍵詞：行政執法；風險社會；系統論；風險防范
作者：姜城（華南師范大學法學院）
論醫療過失的刑罰不必重于普通過失
內容提要：醫療過失是典型的業務過失，但業務過失的刑罰重于普通過失這一傳統規則，與我國刑法中醫療事故罪的刑罰配置不相符。究其原因，一方面，隨著缺陷的暴露，醫療過失加重處罰根據陷入了欠缺正當性的困境；另一方面，醫療過失的邊界不清嚴重削弱了醫療過失加重處罰的司法適應性。從我國刑法對業務過失刑罰的總體配置上看，醫療過失的刑罰配置更可能是立法者有意為之的舉措而非立法疏失所導致的結果。并且，這一刑罰配置能夠滿足我國刑法對醫療過失評價時要考慮的諸多因素的要求。以業務過失的懲處重于普通過失為標尺來評判我國醫療過失犯罪的規定并不妥當，而單純以醫療過失這種業務過失應加重處罰為由，來提升我國醫療事故罪的法定刑不能成立。
關鍵詞：業務；過失；業務過失；醫療過失
作者：梁云寶（東南大學法學院）
車輛貶值損失之損害賠償
內容提要：車輛貶值損失賠償理論爭議較大，裁判中亦多有分歧。車輛貶值損失作為直接財產損失具有客觀性和可補救性，應以恢復原狀為基本救濟途徑。車輛貶值損失賠償的合理限度可通過類型剔除、責任分類、舉證責任、車輛狀況等因素對損失額度進行明確限定，以增進車輛貶值損害賠償的合理性，并形成可操作性的裁判標準，但不應以進入實際交易或者存在相關交易市場為條件，技術性貶值和交易性貶值之劃分較具理論色彩而實益甚微。車輛貶值損失的數額計算應建立清晰的模型，確保法官自由裁量的合理性。車輛貶值損失的司法確認間接影響機動車保險業，商業險可以設置免責條款，但應負解釋說明之義務。
關鍵詞：車輛貶值；損害賠償；可救濟性；機動車保險
作者：劉經靖（煙臺大學法學院）
“戶”作為集體經濟組織成員權的行使主體探析
內容提要：集體經濟組織成員權以成員資格為基礎，包括財產性權利和非財產性權利。與其他典型的成員權不同，集體經濟組織成員所享有的土地承包經營權、宅基地使用權以及部分條件下的股權等，都以“戶”作為主體，個人不能單獨行使這些權利。這種權利安排可以兼顧效率和公平，但是對外必須解決“戶”的主體資格和界限問題，對內則需確定“戶”成員之間的內部關系，并在此基礎上使集體經濟組織成員不再僅僅是一種以血緣為基礎的、具有固定性的“身份”，而是一種以共同經營為基礎的團體成員資格。
關鍵詞：集體經濟組織成員權；戶；行使主體；土地承包經營權；宅基地使用權
作者：李愛榮（廣東財經大學法學院，廣東財經大學法治與經濟發展研究所）
英國工業革命中專利法的演進及其對我國的啟示
內容提要：英國是近代工業革命的發源地，也是世界上第一部專利法《壟斷法令》的頒布地。在英國工業革命時期，英國專利法積極響應了發明人的呼吁，在專利法體系內保障了發明人的利益，并建立了較完備的激勵機制，在其工業崛起的過程中保持了合理的立法節奏，解放了生產力，促進了科技進步和經濟發展，使英國一躍成為當時的世界工業強國。當前我國正處于工業轉型和加速發展的時期，應當通過專利法解放生產力和促進生產力發展以增強國際競爭力，通過專利法確保發明人的安全感以釋放創新能力，同時應當把握恰當的專利法立法節奏。
關鍵詞：專利法演進；工業革命；發明人；創新能力；立法節奏
作者：張南（中國政法大學比較法學研究院）
試述馬克思對普魯士刑事自訴程序的批判
內容提要：馬克思訴訟法思想是馬克思主義法學的重要組成部分，也是不斷完善中國特色社會主義訴訟法學的指引。本文以國內新發現、新收集的材料為基礎，對馬克思在《福格特先生》一書第十一章“一件訴訟案”中闡述的“馬克思訴《國民報》編輯察貝爾侮辱罪自訴案”的訴訟經過和相關背景進行了解讀，并在此基礎上試述了馬克思對普魯士刑事自訴程序的批判之革命性、歷史性意義。本文中有關馬克思對訴權理論、犯罪構成要件與構成要件事實關系、初步證據與立案制度關系等經典論斷的新闡述，對于我們深入研究馬克思訴訟法思想以及促進馬克思主義法學在我國的繁榮和發展有著十分重要的參考價值。此外，本文還對于中央編譯局主持編譯的《馬克思恩格斯全集》第一版、第二版中有關“一件訴訟案”一節的譯文，從法學專業角度提出了修訂意見。
關鍵詞：刑事自訴；訴權；起訴審查；犯罪構成
作者：陳剛（廣州大學法學院）
以事實認定的準確性為核心
——我國刑事證據制度功能之反思與重塑
內容提要：證據法是規范事實認定之法，其核心功能指向事實認定的準確性。我國2010年以來的證據制度立法以非法證據排除規則為主體，與事實認定的準確性要求之間存在功能悖反；以防范冤錯案為主要目標建構起來的證據審查判斷規則，亦難以滿足事實認定準確性的需要。在以審判為中心的訴訟制度改革下，應以事實認定的準確性為核心，強化證據資格的設定，即以相關性為基礎，確立直接服務于準確認定案件事實的規則，以合法性為保障，完善體現正當程序要求的規則。事實認定準確性的實現需要依托于動態的證據審查機制，未來應以證據制度與刑事程序一體推進為視角，確立證據資格審查與證明力評估相分離的證據審查機制，落實證據資格先行審查原則及證明力自由評價原則，為實現事實認定的準確性提供良好的保障。
關鍵詞：證據制度；事實認定；證據資格；證明力；證據審查機制
作者：楊波（吉林大學法學院）
以諾為則：現代性國際法的淵源特質
內容提要：國際法在淵源領域的特質可以歸結為國家以其承諾作為其遵守的國際法規則，即“以諾為則”。這種現象不僅體現在條約的簽訂、加入、保留和退出上，也體現在習慣的形成、證明和否證上，還體現在一般法律原則在實踐中的疏離以及強行法操作層面的困難。“以諾為則”的現象以國際法的現代性為語境，而“以諾為則”的存在及運行又強化了國際法的現代性。由此，二者之間形成了一個相互認可、相互強化的循環。國際社會在相當長時間之內無法超越國際法的“以諾為則”現實，國家必須基于此種國際法現代性的客觀情況考慮立場、形成對策。
關鍵詞：國際法；淵源；“以諾為則”；現代性
作者：何志鵬（“2011計劃·司法文明協同創新中心”，吉林大學理論法學研究中心）