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《政治與法律》2023年第2期
發布日期:2023-02-06  來源:政治與法律編輯部

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【習近平法治思想研究】

習近平黨內法規思想論綱

作者:段占朝(上海社會科學院法學研究所黨內法規研究中心執行主任、助理研究員)

摘要:習近平黨內法規思想包括有機統一的六個方面。習近平黨內法規思想來源于馬克思主義黨建學說,與毛澤東思想、鄧小平理論、“三個代表”重要思想、科學發展觀中的黨建理論一脈相承,是對黨的建設實踐經驗的深刻總結和理論升華,是馬克思主義黨建學說和法治學說相結合并創造性運用、創新性發展的最新理論成果。黨內法規體系和國家法律體系是邏輯上的“并列關系”,黨內法規體系、國家法律體系和中國特色社會主義法治體系是“種屬關系”,黨內法規體系和國家法律體系是中國特色社會主義法治體系“屬概念”之下的“種概念”。黨內法規的價值主要有三種,即秩序價值、法治價值和權威價值。黨內法規的基本原則主要是全面領導、思想建黨、制度治黨、政治建設統領等四項原則。黨內法規制度的執行是黨內法規制度的生命線,黨內法規制度的執行力建設永遠在路上。

關鍵詞:習近平黨內法規思想;理論淵源論;創新發展論;黨規體系論;黨規價值論;黨規原則論;黨規執行論

【主題研討——保障憲法實施研究】

論落實憲法解釋程序機制

作者:范進學(上海交通大學法學院特聘教授、博士生導師)

摘要:黨的十九屆四中全會以來,黨中央關于憲法解釋的制度安排已由“健全憲法解釋程序機制”轉向為“落實憲法解釋程序機制”。這一變化意味著啟動我國解釋程序機制的現實要求已經成為社會共識。因此,從學理上探討我國法治實踐中可能存在的憲法解釋程序機制以及其何以完善與落實等問題就具有強烈的現實意義與學術價值。我國目前可供討論的憲法解釋模式有四種,即立法型憲法解釋、抽象型憲法解釋、附隨型憲法解釋與獨立型憲法解釋。其中抽象型與附隨型憲法解釋是具有中國特色的憲法解釋模式。鑒于抽象型憲法解釋已開啟了我國憲法解釋之門,當下亟需啟動的是附隨型憲法解釋程序機制。該機制可在備案審查和由公民、組織提出的審查建議中加以落實,即全國人大常委會通過審查與憲法的規定、原則和精神相抵觸的規范性文件,對相應憲法條款的內容作出解釋,從而以此啟動附隨型憲法解釋程序機制,以便真正落實我國憲法解釋程序機制。

關鍵詞:憲法解釋;合憲性審查程序;憲法解釋程序;貫徹落實


我國《憲法》第三條第四款的程序意蘊

作者:屠凱(清華大學法學院副教授、法學博士)

摘要:我國《憲法》第3條第4款規定了中央和地方國家機構職權劃分的原則,即“在中央的統一領導下,充分發揮地方的主動性、積極性”。以程序的視角觀察可見:一方面,地方的國家機構有權提出中央需要研究、回應的議程;另一方面,中央國家機構在最后環節保有對地方動議的否決權。“主動性、積極性”區別于“靈活性”。“靈活性”與“原則性”相對,意味著制定特殊規則、采取變通措施。國家機構所實行的民主集中制和執政黨的民主集中制仍可一致地解釋。兩種民主集中制都允許從屬方提出意見,而主導方仍可拍板定案。

關鍵詞:央地關系;統一領導;主動性;積極性;靈活性


備案審查與合憲性審查關系重構

作者:李少文(中共中央黨校(國家行政學院)政治和法律教研部副教授、法學博士)

摘要:按照《中華人民共和國立法法》的規定,備案審查機構發現法規“同憲法相抵觸”,可以進行處理。理論界于是認為備案審查制度包含了合憲性審查職責,但這種理解存在很多難題。在本質上,備案審查是一種立法監督制度,以合法性審查為主要職責,發揮間接的憲法監督功能。雖然在備案審查中直接依據憲法進行審查有法律空間,但該工作存在現實局限性,表現為直接同憲法相抵觸的法規數量少、發現難,且審查機構沒有能力從涉憲法的規范性文件中發現、處理真正的憲法爭議,也不會質疑法規的依據是否合憲。備案審查實踐中從未依據憲法進行過實質性審查。將備案審查與合憲性審查混淆在一起,不利于合憲性審查制度建設。我國正在建設以全國人大憲法和法律委員會為中心的集中式的合憲性審查制度,它排斥在備案審查中進行合憲性審查。修改《中華人民共和國立法法》時應當建立備案審查的合憲性審查提請機制,讓備案審查為合憲性審查提供案源和動力,實現兩者的銜接協調和共同發展。

關鍵詞:備案審查;合憲性審查;合法性審查;憲法監督;提請機制

【經濟刑法】

刑事合規司法效果的厘定及其刑法證成

作者:童德華(中南財經政法大學教授、博士生導師)

摘要:刑法是刑事合規最有效的依據。當前的刑事合規改革很大程度上受到了刑法理論滯后的制約。為了實現政策性合規向法治化合規的轉變,必須為其提供三重證成。首先是效果證成。必須著眼于刑事合規的多重效果,從多個角度擴大刑事合規的司法適用范圍,改變檢察機關“孤軍作戰”的局面。其次,制度證成,要充分挖掘刑事合規的刑法根據。企業合規從廣義上看包括國內和國外的諸多規范,域外法律規范可以對我國刑事合規改革提供有價值的參考,但刑事合規的依據只能是國內刑法規范。國內刑法規范包括刑法總則、分則等直接規范以及前置性規范。再次,法理證成。刑事合規明顯是在積極的特殊預防觀念中融入了修復性的司法理念,因此具有重塑刑法制度的功能;從合規目的的實現路徑來看,它依賴于刑法采取規范違反說作為評價實質違法性的主要根據。在處理涉案企業責任分配的時候,轉嫁罰理論不適合我國單位犯罪的處罰原理,不應讓員工為企業犯罪背鍋。同時,涉案企業、負責的主管人員與其他責任人員承擔的責任不同,這決定了刑事合規可適用于主管責任人員并適用于重罪。

關鍵詞:刑事合規;法律依據;積極的特殊預防;涉案企業;監督過失責任

【專論】

意思瑕疵定位下顯失公平制度的動態體系論適用

作者:王文軍(南京航空航天大學人文與社會科學學院教授、法學博士)

摘要:由于顯失公平的主客觀要件均存在一定的概括性與彈性,以動態體系論彈性評價顯失公平要件的充足度有其合理性。顯失公平的內在原理不是公序良俗,而是公平原則與意思自治原理;公平原則提供制度淵源上的依據并正當化其客觀要件,意思自治原理支撐其主觀要件。以“動態體系論”彈性評價顯失公平要件的充足度,當侵擾對方意志自由的程度很高時,結果失衡的充足度可適當降低,這是因為顯失公平的支撐原理以意思自治原理為主導,公平原則為補充。為降低主觀要件的證明難度,可適當采取表面證據規則,在一方當事人處于危困狀態等不利情勢而結果顯著失衡時,推定對方有對此加以利用的事實。

關鍵詞:顯失公平;公序良俗;公平原則;意思自治;動態體系論


從“送法下鄉”到“法治鄉村”——中國鄉村法治建設的社會學考察

作者:張林江(中共中央黨校(國家行政學院)社會和生態文明教研部副教授、社會學博士)

摘要:鄉村法治是國家治理體系和治理能力現代化的重要內容,也是鄉村治理模式轉型的關鍵一環。當代中國的鄉村法治包含著現代民族國家構建、現代鄉村社會構建、鄉村治理現代化三個并行交互的進程,但三者呈現不同步、不協調的內在張力。鑒于中西古今的多重話語體系影響,鄉村法治在理論上呈現出內生與外嵌,自主發展與外來思想、制度引入的角力與融合等多重景象;在實踐層面上表現出對發展焦慮以及治理困局的積極應對和艱難探索。為此,對我國鄉村法治的考察和實踐推進,需放在中國式現代化、“三農”或鄉村振興這兩個大的框架下進行,最終實現法治與“民情”的內在契合。對此既不能無視“民情”用強制的方式來實現鄉村法治,也不能坐等“民情”的自然變遷,而應在建設社會主義現代化國家的總體目標下,積極推動現代鄉村社會的構建和鄉村治理現代化轉型,實現“強國家-強社會-強治理”的內在統一。

關鍵詞:鄉村法治;現代民族國家構建;現代鄉村社會構建;鄉村治理現代化

【爭鳴園地】

學位論文同行評閱程序的立法建構

作者:關博豪(華東政法大學副研究員、法學博士)

摘要:同行評閱是我國20世紀80年代相關學位立法確立的學位論文必經審查程序,但立法對該程序的規定非常簡略,可操作性極弱。實踐中多以規范性文件來解讀和細化,形成了“法出多門”的狀況。導致送審主體不明確、評閱人資質標準模糊、回避程序不周延、評閱參照標準缺失、評閱結果約束力不明。這在法治視野衡量下,或多或少存在瑕疵與不規范。隨著同行評閱引發的糾紛逐漸增多,該程序的法治化規制已不容忽視,其中諸多內容有進一步充實和完善的必要。為此,應當在立法上規范組織送審、明晰評閱人資質標準、嚴格第三方介入、統一同行評閱標準、明確評閱結論的拘束力、確立司法救濟途徑,以對現行同行評閱程序予以建構。

關鍵詞:學位論文;同行評閱;程序缺位;立法建構


輪奸未完成形態的認定邏輯——以輪奸行為構造的法教義學重塑為視角

作者:張龍(上海外國語大學法學院講師、法學博士)

摘要:輪奸未完成形態的認定聚合了刑法學諸多的理論爭訟,其中包括強制性交的刑罰根據、犯罪論體系的選擇、加重犯罪構成模式的選擇以及共同犯罪參與體系的選擇等,其相互之間前后銜接的邏輯關系決定了體系性思維的重要性。據此而言,輪奸未完成形態的認定邏輯應當遵循以下步驟展開演繹:首先,梳理強奸的刑罰根據,以證成其親手性特征;其次,在加重結果犯與共同實行犯的基礎上,形塑出輪奸的行為構造;最后,根據輪奸的行為構造歸納出各種未完成形態的定罪理論模型,即參與人負有“共同而有區別的責任”。通過體系化的法教義學路徑重塑輪奸的行為構造,可以為該領域混亂的認定局面提供一套妥當的解決方案。

關鍵詞:親手犯;共同實行犯;結果加重犯;輪奸未遂;輪奸中止

【實務研究】

論作為“權力”的行政處罰決定公開

作者:熊樟林(東南大學法學院教授、博士生導師)

摘要:現有理論解讀過度美化了公開行政處罰決定的背后動機,公開行政處罰決定并不單單是行政機關“自我監督”的向善舉措,不能將其簡單理解為公民監督依法行政的一種“權利”。這一“權利”是無法交給行政相對人的,相對人也不可能行使任何選擇權限。實際上,行政處罰決定公開更多的是一項規制工具,是作為“權力”賦予行政機關的,是由互聯網興起的時代背景和行政組織法的內生突破共同助長的。作為“權力”的行政處罰決定公開,需要和其他制裁行為一樣獲得規范化。我們應努力從“權利”視角轉換至“權力”視角,改變現有監督依法行政的目的認識,充分運用行政法基本原理,為行政處罰決定公開設置全方位控權機制。與此同時,“權力”視角下的行政處罰決定公開工作,也應做根本性調整,如“具有一定社會影響”的限縮解釋、公開無需匿名等等。

關鍵詞:行政處罰決定公開;目的;制裁


長視頻平臺版權濫用行為的反壟斷法規制

作者:殷繼國(華南理工大學法學院教授、博士生導師)

摘要:在“內容為王”的時代,視頻版權是長視頻平臺的關鍵資源和核心競爭力。長視頻平臺通過版權集中建立了其他平臺難以逾越的版權壁壘,生態系統建設有助于長視頻平臺實施生態型壟斷行為,長視頻平臺突破權利邊界實施的版權濫用行為損害了長視頻市場和相鄰短視頻市場的競爭,進而觸發反壟斷法的規制。反壟斷法意義上的版權濫用行為包括長視頻平臺與交易相對人達成的變更獨家授權或者轉授權價格、聯合抵制交易、版權共享等壟斷協議,以及具有市場支配地位的長視頻平臺實施的壟斷高價、拒絕交易、差別待遇等濫用市場支配地位的行為,還涉及版權交易的經營者集中。為了確保版權濫用行為反壟斷法規制的有效和適度,應堅持以利益平衡原則協調版權保護與版權濫用規制的關系,確立競爭損害標準作為反壟斷法介入的標準,推動網絡視頻領域版權授權模式的改革。

關鍵詞:長視頻平臺;網絡視頻市場;版權濫用;獨家授權;反壟斷法

責任編輯:郝魁府
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