|
【論 文】
比較法視野下的中國特色司法獨立原則……………………………………陳光中
儒家思想對西夏法制的影響…………………………………………………邵 方
從事先審查到事后審查：法國違憲審查的改革與實踐……………………吳天昊
德國行政訴訟中司法權(quán)的邊界及其成因……………………………………黃先雄
一般人格權(quán)財產(chǎn)性內(nèi)容的承認、論證及其限度
——基于對德國理論和實踐的考察…………………………………………沈建峰
比較法上的個人數(shù)據(jù)信息自決權(quán)……………………………………………賀栩栩
新刑訴法視域下的刑事和解制度研究………………………………………鄭麗萍
羈押替代性措施的涵義、模式與功能省思…………………………………王貞會
【法政時評】
對農(nóng)村集體土地征收補償范圍的反思………………………………………申建平
“最密切聯(lián)系原則”考證……………………………………………………方 杰
【人文對話】
中國傳統(tǒng)刑事訴訟文化的雙重性格…………………………………………李 麒
【法學譯介】
摸著石頭過河：中國的法治…………………［美］約翰·W·海德（李松鋒 譯）
【法學信息】
法律殖民與法文化品格的塑造——以澳門刑法文化為中心的考察………李 梁
|
比較法視野下的中國特色司法獨立原則
陳光中
中國政法大學終身教授
摘 要：司法獨立原則作為一項重要法治原則，已為世界各國憲法所確立，但表述不一，或僅規(guī)定司法權(quán)屬于法院而不作明確規(guī)定；或明確規(guī)定法院、法官獨立；或強調(diào)法院、法官獨立的同時，也涉及其他司法主體的獨立。司法獨立是實現(xiàn)司法公正的首要保障，是樹立司法權(quán)威的必要條件，也是法官職業(yè)化的題中之義。中國特色司法獨立原則在司法獨立主體、司法機關(guān)的上下級關(guān)系以及獨立的程度上有別于西方國家。要確保中國特色司法獨立原則的有效實施，必須理順司法機關(guān)與黨的領(lǐng)導、司法機關(guān)與權(quán)力機關(guān)、司法機關(guān)與行政機關(guān)、上下級法院之間、法院內(nèi)部合議庭與院長、庭長以及司法獨立與法官職業(yè)穩(wěn)定性等幾個方面的關(guān)系。
關(guān)鍵詞：司法獨立 外國憲法規(guī)定 中國特色司法獨立原則 確保實施
儒家思想對西夏法制的影響
邵 方
中國政法大學法律史學研究院教授，法學博士
摘 要：西夏黨項人深受中原儒家思想的影響，統(tǒng)治者期望借鑒和仿效中原王朝的政治法律制度作為強國之策。儒家思想在西夏廣泛傳播并深入社會生活，成為西夏法律的思想基礎(chǔ)。與此同時，“以孝道為核心”的儒家思想也對西夏社會風尚產(chǎn)生顯著的影響。因此，儒家“尊君孝親”、“慎刑德政”思想在西夏法制中都有深刻體現(xiàn)。
關(guān)鍵詞：西夏 儒家思想 尊君孝親 慎刑德政
從事先審查到事后審查：法國違憲審查的改革與實踐
吳天昊
上海市社會科學院法學研究所副研究員，法學博士
摘 要：為了克服原有事先審查模式的局限，法國在2008年對違憲審查制度進行了重大改革，引入了事后審查的機制，建立了具有法國特色的混合模式。這一制度已經(jīng)付諸實踐，取得了一定的成效，同時也暴露了一些問題。法國違憲審查的新動向是國際憲法領(lǐng)域的一項重要“試驗”，具有比較法上的借鑒意義，有助于我們加深對憲政制度發(fā)展的復雜性、特殊性和長期性的認識。
關(guān)鍵詞：憲法修改 憲法委員會 違憲審查
德國行政訴訟中司法權(quán)的邊界及其成因
黃先雄
中南大學法學院副教授，法學博士
摘 要：德國行政訴訟中法院的受案范圍非常廣泛；法院一般可以主動、全面、深入地審查案件中的事實問題、行政裁量權(quán)問題以及法律問題等，無須尊重行政機關(guān)的專業(yè)知識與經(jīng)驗。不過，自上個世紀70年代以來，隨著有關(guān)解釋不確定法律概念的理論的發(fā)展，德國行政法院對行政機關(guān)進行強勢監(jiān)督與制約的格局有所松動。同時，值得注意的是，行政法院在判決與執(zhí)行中恪守權(quán)力分立的原則。德國行政訴訟中司法權(quán)邊界的形成，是與其憲政體制、法院分工格局、法定法官原則、二戰(zhàn)后對公民權(quán)利的重視以及發(fā)達的公法理論等緊密相關(guān)的。
關(guān)鍵詞：行政訴訟 司法權(quán) 邊界 成因 德國
一般人格權(quán)財產(chǎn)性內(nèi)容的承認、論證及其限度
——基于對德國理論和實踐的考察
沈建峰
中國勞動關(guān)系學院法學系講師，法學博士
摘 要：德國法學的主流理論和司法實踐認為，一般人格權(quán)包含財產(chǎn)性內(nèi)容和精神性內(nèi)容兩部分，但對此觀點一直存在爭議。基于現(xiàn)有制度困境、一般人格權(quán)財產(chǎn)性內(nèi)容的價值基礎(chǔ)以及一般人格權(quán)和人格利（用）益權(quán)二元共存的模式不可行等三個方面的原因，承認一般人格權(quán)財產(chǎn)性內(nèi)容有其合理性。由于承認一般人格權(quán)財產(chǎn)性內(nèi)容的目的在于更好地保護人格本身，因此，一般人格權(quán)的財產(chǎn)性內(nèi)容應受到一般人格權(quán)的基本規(guī)則、一般人格權(quán)的精神性內(nèi)容、生者之間轉(zhuǎn)讓以及救濟時的實際履行排除等多方面的限制。
關(guān)鍵詞：一般人格權(quán) 財產(chǎn)性內(nèi)容 精神性內(nèi)容 限度
比較法上的個人數(shù)據(jù)信息自決權(quán)
賀栩栩
華東政法大學科學研究院助理研究員，慕尼黑大學法學博士
摘 要：體現(xiàn)個人人格的肖像、個性表達和言論、個人數(shù)據(jù)信息等在一定程度上表現(xiàn)的是人內(nèi)心層面的心理和情感的過程。在社會現(xiàn)實和社會共同生活中，它們是通過個人的決定權(quán)來轉(zhuǎn)化和實現(xiàn)的。個人信息自決權(quán)應該作為獨立的人格權(quán)，還是隱私權(quán)在信息社會的新外延，美國法和德國法作出了不同的回答。
關(guān)鍵詞：個人數(shù)據(jù) 比較法 自決權(quán) 隱私
新刑訴法視域下的刑事和解制度研究
鄭麗萍
北京航空航天大學法學院教授，法學博士
摘 要：刑事和解制度化是刑事和解必然的發(fā)展趨勢，也是刑事和解合法性的必然要求。修正后的刑事訴訟法雖然對刑事和解的適用范圍、適用條件、適用后果、適用階段以及和解方式等方面的內(nèi)容作了直接或間接的規(guī)定，但是其中有些規(guī)定并不盡科學和完善。因此，應在現(xiàn)有基礎(chǔ)上從實體和程序兩個方面對刑事和解制度予以進一步構(gòu)建。
關(guān)鍵詞：刑事訴訟法修正案 刑事和解 理念 制度 完善
羈押替代性措施的涵義、模式與功能省思
王貞會
北京師范大學刑事法律科學院博士后
摘 要：羈押替代性措施是用以代替羈押而實現(xiàn)訴訟保障目的的各種非羈押方法。羈押替代性措施以滿足羈押條件為前提，卻與羈押存在本質(zhì)區(qū)別，是通過附加一定的義務規(guī)范而在審前釋放犯罪嫌疑人、被告人，強制性明顯弱于羈押。羈押替代性措施分為權(quán)力主導型和權(quán)利主導型兩種模式，側(cè)重點有所不同，但均以訴訟保障和人權(quán)保障為目的，同時具有訴訟效益功能。我國《刑事訴訟法》將監(jiān)視居住界定為逮捕的替代措施，可以有效減少逮捕適用，在保證刑事訴訟順利進行之外，很好地實現(xiàn)人權(quán)保障目的。
關(guān)鍵詞：羈押替代性措施 訴訟保障 人權(quán)保障 監(jiān)視居住
對農(nóng)村集體土地征收補償范圍的反思
申建平
黑龍江大學法學院教授
摘 要：在制定《農(nóng)村集體土地征收補償條例》之際，征收補償范圍應與提高補償標準一樣值得關(guān)注。宅基地使用權(quán)的無期限性意味著宅基地實際上已經(jīng)演變?yōu)榻蹀r(nóng)民的私產(chǎn)。宅基地使用權(quán)取得的無償性是基于集體土地所有權(quán)產(chǎn)生的歷史背景這一深層原因，但并不能成為征收不予補償?shù)睦碛伞！段餀?quán)法》第132條原則性規(guī)定土地承包經(jīng)營權(quán)人有權(quán)獲得補償，這條規(guī)定僅具有宣示作用。我國目前的法律實際上并未將土地承包經(jīng)營權(quán)作為獨立的征收對象，真正納入征收補償范圍。這不僅與土地承包經(jīng)營權(quán)的物權(quán)性質(zhì)相悖，而且也嚴重侵害了農(nóng)民的合法權(quán)益。房屋作為農(nóng)民惟一可以享有所有權(quán)的不動產(chǎn)，其重要性不言而喻，而現(xiàn)有的補償標準實際上是將農(nóng)村房屋作為動產(chǎn)進行補償，根本就沒有體現(xiàn)房屋的不動產(chǎn)價值。這是對農(nóng)民私有財產(chǎn)的極大漠視。農(nóng)民的房屋不應通過地上附著物的形式進行補償，而應作為獨立的征收對象進行合理補償。
關(guān)鍵詞：集體土地 宅基地 土地承包經(jīng)營權(quán) 農(nóng)村房屋
“最密切聯(lián)系原則”考證
方 杰
中央司法警官學院法學院教師，法學博士
摘 要：從目前國際沖突公約和世界上主要國家沖突法立法看，涉外民事案件適用與其有最密切聯(lián)系的法律的沖突規(guī)則，已經(jīng)獲得普遍認可。盡管目前我國國內(nèi)不乏對與該沖突規(guī)則對應的理論——最密切聯(lián)系原則——的研究，但始終沒有揭示最密切聯(lián)系原則的真實情況。本文對產(chǎn)生最密切聯(lián)系原則的原始資料進行考證研究，揭示了最密切聯(lián)系原則理論殘缺和不具操作性的嚴重缺陷，指出了該原則在我國適用存在的問題，以期我們能夠更準確認識和評價這一原則。
關(guān)鍵詞：最密切聯(lián)系原則 法律選擇方法 法律文化
中國傳統(tǒng)刑事訴訟文化的雙重性格
李 麒
山西大學法學院副教授
摘 要：中國傳統(tǒng)刑事訴訟文化在整體上呈現(xiàn)出由對立矛盾因素組合形成的雙重性格，具體表現(xiàn)為制度構(gòu)造上的程序與恣意、基本精神上的恤刑與濫刑、思維方式上的直覺與理性。理解和把握這一特征，有助于我們在歷史的反思中尋找其對現(xiàn)實建構(gòu)的意義。
關(guān)鍵詞：中國 傳統(tǒng)刑事訴訟文化 雙重性格
摸著石頭過河：中國的法治
［美］約翰·W·海德 李松鋒 譯
摘 要：本文從兩個角度分析中國的“法治”，這兩個角度與近年來該領(lǐng)域的大量研究有所不同。首先是通過比較中國王朝時代的法治來分析當代中國的法治，因為不理解中國的過去，就不可能理解中國的現(xiàn)在，而西方學者很少這樣做。其次是梳理了一些當代中國學者針對本國讀者用中文撰寫的關(guān)于中國法治的論文。通過這兩個視角我們看到，當中國在紀念法制改革30周年的偉大成就時，目前所流行的“厚”（thick）法治與“薄”（thin）法治之分在中國的適用情況。本文的主要結(jié)論是：（1）可能除了一個重要的例外，中國不但渴望，并且已經(jīng)實現(xiàn)了“薄”法治；（2）（如果有可能的話）中國是否應當實現(xiàn)“厚”法治，以及如何實現(xiàn)，在中國內(nèi)部還存在嚴重分歧；（3）中國法治目前還有一些事項具有不確定性，核心的一點是王朝時代“人治”與“以法治國”經(jīng)驗中的某些方面在當今中國仍能產(chǎn)生很深的共鳴。
關(guān)鍵詞：“厚”法治 “薄”法治 儒學思想 法律儒家化 依法治國
法律殖民與法文化品格的塑造
——以澳門刑法文化為中心的考察
李 梁
中南財經(jīng)政法大學刑事司法學院刑法學博士研究生
摘 要：澳門的刑法文化在中西法律文化的碰撞與融合中極具典型性。就發(fā)展的歷史時期特點而言，澳門刑法文化的發(fā)展史可分為五個階段，即混合管轄權(quán)時期（從“單一性”走向“雙向性”），殖民時期（法律殖民），非殖民化運動期（去殖民化），非殖民化過渡期（本地化），高度自治期（澳人治澳）。融合中西法律傳統(tǒng)的澳門刑法體現(xiàn)出人文關(guān)懷、謙抑性、輕刑化等法文化品格。澳門刑法文化的發(fā)展歷程及其品格使我們更加清晰地認知法律殖民下的澳門刑法如何完成了本土化，并在這個歷程中塑造獨具一格的法文化品格。這為當下中國法律移植與本土化乃至中國法的品格塑造提供一定意義上的啟示。
關(guān)鍵詞：法律殖民 澳門刑法 刑法文化 刑法文化品格