1. 承包土地的經營權抵押規則之構建
——兼評重慶城鄉統籌綜合配套改革試點模式
高圣平 中國人民大學法學院 中國人民大學民商事法律科學研究中心
摘要：在“三權分置學說”之下，承包土地的權利構造可以表達為“集體的土地所有權+農戶的土地承包經營權+農業經營主體的土地經營權”。以土地承包經營權或土地經營權設定抵押均屬“承包土地的經營權抵押”，且均超出《中華人民共和國物權法》允許抵押的財產范圍，在相關試點地方應暫停實施《中華人民共和國物權法》的相關禁止性規定。土地經營權抵押權未經登記不得設定，但土地經營權抵押權的登記以土地經營權的登記為前提。土地經營權抵押權的實現可以采取《中華人民共和國物權法》規定的協議折價、協議拍賣、協議變賣、強制拍賣、強制變賣等方式，可以選擇普通民事訴訟程序或實現擔保物權案件特別程序，土地經營權的變價可以借助農村土地產權交易平臺。農戶以其土地承包經營權設定抵押時，抵押權的實現可以采取強制管理的方式，不宜采用強制拍賣和強制變賣的方式。
關鍵詞：三權分置；土地承包經營權；土地經營權；土地經營權抵押權；強制管理
基金項目：司法部國家法治與法學理論研究一般項目（12SFB2038）
2. 論我國證券投資補償基金制度的構建
徐強勝 河南財經政法大學法學研究院
摘要：由證券違法行為人或相關者設立投資者利益補償基金是一種制度創新。這種制度創新是在我國目前證券民事賠償司法制度供給不力，由中國證監會強力推動的結果。證券糾紛涉及的人數眾多、社會關系復雜及其特有的技術性都使得解決這種糾紛相對較難。在我國當前的行政及司法體制下，由居于證券市場主導地位的中國證監會推動違法行為人設立投資者利益補償基金，可能并非完美法治制度中的“優中選優”，僅是一種現行制度中的“劣中選優”，但它是符合我國司法供給有限情況下的滿足股民權利保護需求的一種制度創新。
關鍵詞：證券投資補償基金；平安證券；“萬福生科案”；制度創新
3. 回歸法律之治：稅法擬制性規范研究
葉金育 武漢大學法學院 武漢大學社會學系
摘要：在稅法領域，擬制性規范橫貫實體法與程序法，是一種連接實體與程序之間的法律構造。擬制性規范大量出現，遍及主要稅種和稅收構成要件，使得稅基得以擴大，稅法漏洞得以填補，稅務行政效率得以提升，正因如此，擬制性規范具備了形式上的正當性。但根本而言，擬制性規范既未踐行稽征經濟與效率蘊含的技術正義，也未堅守形式正義的法定主義，更未滿足量能課稅意涵的實質正義。擬制性規范與其說是稅法建制原則的選擇，毋寧說是基于行政的考量與決策。擬制性規范的大量運用極有可能導致國家權力悄然擴張，進而使得納稅人權利的保護裹足不前。在擬制性規范不斷擴張的當下中國，有必要認真對待稅法中的擬制性規范，以法定主義對其進行規制，實現從政策之治到法律之治的轉型。
關鍵詞：稅法；擬制性規范；稅法價值；政策之治；法律之治
基金項目：國家社會科學基金重點資助項目（15AFX021）；中國法學會一般資助項目[CLS（2015）C39]
4. 法律論證的倫理學立場
——以代孕糾紛案為中心
王彬 南開大學法學院 南開大學周恩來政府管理學院
摘要：有關代孕糾紛的法律分析充滿倫理學立場的對立，法律技術是論證道德立場的工具，道德推理是法律論證的價值基點。形式意義上的法律論證必須以道德共識為前提，而在價值多元化的現代社會，關于代孕糾紛案的爭議反映出“共識危機”，這種“共識危機”的出現緣于情感主義和直覺主義的倫理學立場。為凝聚道德共識，道德爭議案件的司法裁決應堅持理性主義的倫理學立場，通過理性的論證贏得大多數人在道德上能夠接受的解決方案。無論是目的論還是義務論的倫理學立場都難以在價值多元的社會中占據支配地位，應通過理性的論證規則和論證程序檢驗和協調義務論與目的論的普遍實踐論據，理性地證成具有倫理爭議的規范性命題。
關鍵詞：代孕；義務論；目的論；道德推理；法律論證
基金項目：國家社會科學基金青年項目（15CFX037）；中央高校基本科研業務費專項資金項目（NKZXB1404）；中國博士后科學基金第58批面上資助項目（2015M580192）
5. 解決刑事糾紛的雙重方案：
基于模型建構的分析
何挺 北京師范大學刑事法律科學研究院
摘要：刑事糾紛與刑事案件不同。刑事司法制度如果只關注刑事案件的處理而忽視刑事糾紛的解決那么將產生許多負面影響。刑事司法制度應以解決刑事糾紛為導向進行相應的調整。運用以主體和主體間的關系為基本要素建構模型的方法，可以直觀地呈現當前司法實踐中處理刑事糾紛方式存在的問題，并在此基礎上建構理想的模型。解決刑事糾紛的理想模型包括當事人合意主導型和國家決定主導型兩種。從抽象的兩種理想模型出發，將其中的關系要素轉換為具體的制度并將其與刑事訴訟程序相銜接，可以確立解決刑事糾紛的雙重方案。回歸當事人合意主導型這一理論模型原點，還能發現刑事訴訟法規定的刑事和解程序在實踐中存在問題的癥結。
關鍵詞：刑事糾紛；刑事案件；當事人合意主導型；國家決定主導型；刑事和解制度
基金項目：北京市社會科學基金青年項目（15FXC042）；中央高校基本科研業務費專項資金項目
6. 按份共有人優先購買權制度的經濟分析
張鵬 蘇州大學法學院
摘要：按份共有人優先購買權人在出讓人和第三人已經訂立買賣合同的前提下，有權最終決定是否以同等條件購買，且優先購買權人一經行使權利，出讓人不得反悔。從經濟分析的角度看，按份共有人優先購買權制度存在相當的負面效應，對于出讓人、第三人的正當利益存在損害的可能，同時亦可能造成標的物利用效能的降低。除非出于重大法律政策考量，否則應當盡量縮減優先購買權制度的適用空間。一般意義上的按份共有人優先購買權制度并沒有存在價值，我國僅需要承認不動產按份共有人優先購買權制度，以實現促進不動產（土地）整體化開發利用的法律優先保護目標，且僅需要賦予其債權效力。
關鍵詞：優先購買權；經濟分析；按份共有人；不動產按份共有人
基金項目：教育部人文社會科學研究青年基金項目（12YJC820138）；江蘇省社會科學基金項目（11FXC011）
7. 容積率指標交易的法律性質及規制
張先貴 上海海事大學法學院
摘要：容積率指標管制為我國控制性詳細規劃的重要組成部分，承擔著對城市特定地塊土地開發強度的控制功能。我國實證法對容積率指標踐行的是單一公法管制模式，已難以適應當下社會經濟迅速發展的需要。從實現控制性詳細規劃之彈性化、走出控制性詳細規劃管制失靈的困境以及回應給付行政理論和實踐的發展來看，亟須實施容積率指標交易模式。在法律性質上宜將容積率指標交易界定為土地開發權交易。針對土地開發權交易的法律規制策略，應分兩步走：一是在現行法沒有對土地開發權及其交易作系統性規制前遵循解釋論范式，可適用地役權制度的相關法制資源，但這僅是過渡方案；二是基于土地開發權及其交易自身的獨特性，遵循立法論范式，對土地開發權及其交易予以系統性規制，這是理想方案。
關鍵詞：控制性詳細規劃；容積率指標交易；土地開發權；地役權
基金項目：教育部哲學社會科學研究重大攻關項目（13JZD007）； 國家社會科學基金一般項目（14BFX085）； 上海市高校青年教師培養資助計劃項目（20150522）
8. 自首與立功競合時該如何認定問題研究
陳偉 西南政法大學法學院
摘要：自首與立功規范性條件的交叉性，加之刑事案件與刑法罪名的復雜性，導致自首與立功在人民法院審判個案的刑罰裁量活動中存在競合情形。在現有的刑罰適用過程中，自首與立功作為對被告人有利的法定量刑情節，不能通過對自首的優先適用而絕對排斥對立功情節的認定。作為有利于被告人的量刑情節，自首與立功仍然存在“擇一性”或者“并合性”適用的理論基礎，應當根據行為人的量刑個數和有利于被告的刑事司法原則予以審慎處理。這既是尊重人權的體現，也是嚴守寬嚴相濟刑事政策的體現。
關鍵詞：自首；立功；競合
基金項目：中央財政支持地方高校建設資助項目；國家社會科學基金青年項目（12CFX035）
9. 論與有過失前提下多數人侵權責任的評估和分擔模式
李中原 蘇州大學法學院
摘要：當代各國有關與有過失前提下多數人侵權責任的分擔方案都圍繞兩個問題而展開：其一是多數侵權人和受害人之間的過錯或責任評估模式，其二是多數侵權人的責任分擔模式。前者大致可以歸納為“總體評估”模式、“分別的單獨評估”模式和“一體的單獨評估”模式三種類型，后者主要是連帶責任模式和按份責任模式，從而通過不同組合在比較法上形成六種典型理論模式，我國法院在此領域還摸索出一些特殊的“非典型”模式。對爭議案型分析時應當確立兩項基本的原則：其一，不區分物質損害賠償和精神損害賠償；其二，除特殊情況外，一般采用“總體評估”加“結合再分配的按份責任”模式。作為第二項原則的例外，其他典型和非典型模式有著各自特定的適用范圍。
關鍵詞：與有過失；多數人侵權；總體評估；單獨評估；連帶責任
基金項目：國家社會科學基金一般項目（13BFX089）
10. 非權利人轉讓股權的處置規則
石一峰 中南財經政法大學民商法典研究所
摘要：《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第25條和第27條規定非權利人轉讓股權應參照適用《中華人民共和國物權法》第106條的善意取得規則。此“參照適用”基于信賴保護之思想，應在信賴責任的框架下予以展開。其中股權工商登記通過其相對效力要件、強制登記要求、程序法中的推定效力可獲得可信賴性。但該可信賴性低于不動產登記簿，因此在處置規則上應加強信賴責任中可歸責性要件的考察，此在德國新引入的股權善意取得規則中得到印證。而可歸責性的評判需作類型化分析，不同類型下原權利人與第三人可歸責性的考量因素有差異，同時兩者可歸責性的比較是最終處置規則的依據。
關鍵詞：股權轉讓；信賴責任；可信賴事實；可歸責性；處置規則
11. 中國法律信仰的傳統根基與建構路徑
劉濤 曲阜師范大學法學院
摘要：由于在建構問題上的困境，中國的法律信仰理論面臨著空前的挑戰和危機。區分“法律信仰命題的內涵”與“法律信仰命題的應用”有助于更好地分析這一問題。“全盤性反傳統主義”思維的延續以及在此基礎上人為割裂中國傳統與法律信仰的關聯，是造成中國法律信仰建構困境的主要原因。重新審視傳統可以確認中國法律信仰的根基之所在。在多元傳統并存的局面下，對傳統進行創造性轉化是中國法律信仰建構的方向和總體思路。涵養轉化傳統的“法律的解釋共同體”，依托底線倫理培育內化傳統的“社會的法律共同體”，是中國法律信仰建構的具體路徑。破解中國法律信仰的建構難題，可以彌補中國法律信仰理論的漏洞，并明確法律信仰命題在中國法治建設中的現實意義。
關鍵詞：傳統；法律信仰；法治；底線倫理
基金項目：山東省社會科學規劃研究青年項目（13DFXJ10）；曲阜師范大學博士科研啟動基金（BSQD2012011）
12. 罪數論與競合論探究
張明楷 清華大學法學院
摘要：只有澄清日本的罪數論與德國的競合論之間的關系，才能根據我國刑法規定、學術背景與司法實踐完善我國的罪數論。罪數論與競合論所討論的具體現象相同、目的相同，只是研究方法略有不同（但不矛盾），部分用語與歸類有所不同，因而導致對部分問題（現象）的處理不同。我國刑法理論不可能同時全面引入德國的競合論與日本的罪數論。德國競合論的下位概念與我國罪數論對應的下位概念的內涵、外延存在明顯區別。在我國既有的學術背景下，雖然可以吸收競合論的部分內容，但是不可能完全以競合論取代罪數論。我國的罪數論仍應以一罪與數罪的區分作為邏輯起點，將數罪現象分為單純的一罪（包括法條競合）、包括的一罪、科刑的一罪（包括想象競合與不必并罰的牽連犯）、實質的數罪（實質競合）四類展開研究，至于是使用競合論的名稱還是使用罪數論的名稱并不重要。
關鍵詞：罪數論；競合論；單純的一罪；包括的一罪；科刑的一罪；實質的數罪
13. 新區域主義視角下的《跨太平洋伙伴關系協定》
——國際貿易規則與秩序的動態演變及中國之應對
余楠 湖北師范學院政法學院
摘要：《跨太平洋伙伴關系協定》是典型的新區域主義實踐。跨太平洋區域一體化與傳統的亞洲區域一體化之區別就在于美國的參與和主導。在經濟方面，美國主導《跨太平洋伙伴關系協定》的意圖在于引領貿易新規則的制定、形成新的全球性貿易規則。《跨太平洋伙伴關系協定》與世界貿易組織協定之間將形成規則的競爭與機制的依賴。中國應當爭取在促進國際貿易的公平秩序與規則建設中起到積極作用。
關鍵詞：《跨太平洋伙伴關系協定》；新區域主義；世界貿易組織協定；國際貿易規則與秩序
基金項目：湖北省教育廳人文社科青年項目（14Q038）；湖北師范學院人才引進項目（2014F026）；湖北省屬高校青年教師出國留學項目[鄂教外函2014（59）號]
14. 亞洲基礎設施投資銀行貸款協議法律適用問題前瞻
彭岳 南京大學法學院
摘要：多邊開發金融機構貸款分為主權貸款和非主權貸款兩類。就主權貸款協議的法律適用，各多邊開發金融機構無一例外地主張以國際法作為準據法。就非主權貸款協議的法律適用，有“建設性模糊”模式和國際法模式之分。亞洲基礎設施投資銀行以向亞洲地區的基礎設施建設提供融資支持為其主要業務，是對現有多邊開發金融機構相關業務的有益補充。為便于機構間的合作，亞洲基礎設施投資銀行應承襲世界銀行集團和亞洲開發銀行的成例，根據貸款協議性質的不同，確定不同的法律適用方式。
關鍵詞：亞洲基礎設施投資銀行；主權貸款；非主權貸款；法律適用
15. 國際債權人的轉機：平等條款的新解釋
敖希穎 中國政法大學民商經濟法學院
摘要：國際債權人在主權債務違約中通常處于不利地位。主權國家豁免權、債務判決執行不能和平等條款運用的忽視都導致國際債權人很難通過司法救濟實現債權，而不得不接受損失慘重的債務重組。2000年“艾略特公司訴秘魯”案和2014年“NML資本有限公司訴阿根廷案”為國際債權人帶來了轉機。對平等條款作出等比例清償的解釋，成為國際債權人尋求公平清償的法律依據。對于有關法院就平等條款作出的等比例清償的解釋，國際貨幣基金組織和國際資本市場協會從國際債務人的視角提出了應對策略。中國作為最大的主權債務債權國有必要做出有針對性的選擇。
關鍵詞：平等條款；主權債務；“NML資本有限公司訴阿根廷案”；國際債權人
16. 美國版權法案中刑事責任條款的修訂及其啟示
——以美國對非法實施流傳播行為的刑法規制為例
張燕龍 中國政法大學刑事司法學院
摘要：美國正在進行版權法的修訂，其刑事責任條款以嚴懲非法實施流傳播行為為主要內容。流傳播技術所帶來的盜版困境和版權營利模式的改變，是推動美國版權法修訂的事實因素。以保護復制、發行權為中心構建的美國傳統版權法無法規制侵犯作品表演權的犯罪行為是推動美國版權法修訂的直接原因。從美國版權局的建議案、《商業流式傳播重罪法案》、《反在線盜版法案》等的規定可以看出，對侵犯版權行為刑事責任條款的修訂主要集中在《美國法典》第506條和第2319條所規定內容的修訂上。美國希望通過將侵犯作品表演權的行為納入刑法重罪規制范圍的方式達到保護其版權的目的。美國修訂版權法中刑事責任條款取得的成效及尚存的問題，對完善我國版權法中相關刑事責任條款的立法具有重要的借鑒意義。
關鍵詞：美國版權法案；流傳播行為；表演權；刑事責任條款
17. 我國證券法域外適用制度的構建
楊峰 南昌大學法學院
摘要：證券法域外適用制度肇始于美國反托拉斯法的“長臂域外管轄權”。美國為了維護其本國利益，將反壟斷法中普遍運用的域外適用原則也擴張到了證券法領域。但是1933年《美國證券法》和1934年《美國證券交易法》并沒有明確規定域外適用制度。長期以來，美國聯邦法院的司法實踐確立了證券法域外適用的“效果準則”、“行為準則”、“混合準則”和“交易準則”。在證券市場國際化日益增強的情形下，為了保護我國證券投資者的權益和證券市場秩序及建立國際金融中心的需要，我國有必要建立證券法域外適用制度，具體而言：（1）應確立證券法域外適用的“合理原則”和“效果原則”；（2）應在法律中明確規定我國證券法域外適用制度，但對其適用范圍進行模糊化的規定；（3）應完善與之相關的配套制度。
關鍵詞：證券法域外適用；效果原則；合理原則
基金項目：國家社會科學基金重點項目（11AFX004）；司法部國家法治與法學理論研究一般項目（09SFB3032）
18. 論廣播組織轉播權的擴張
——兼評《著作權法修訂草案（送審稿）》第42條
王遷 華東政法大學
摘要：《中華人民共和國著作權法》為廣播組織規定的轉播權不能規制通過網絡實施的同步傳播行為。為保護廣播組織的正當利益并在立法上實現技術中立，應當對廣播組織的轉播權進行擴張，使之能夠控制通過任何技術手段和媒介實施的同步傳播行為。國際著作權和鄰接權條約并不干預成員國如何保護本國國民的權益，轉播權的擴張無需以國際條約為立法依據。因我國已參加的國際條約將鄰接權國民待遇原則適用的范圍僅限于條約專門規定的權利，故外國廣播組織在我國不能必然地享有擴張后的轉播權權益。
關鍵詞：廣播組織；廣播組織權；廣播權；轉播權
基金項目：國家社會科學基金重大課題資助項目（14ZDC020）
19. 論梁啟超對權利義務理論的貢獻
喻中 首都經濟貿易大學法學院
摘要：權利義務理論是中國現代法理學的理論內核。從學術思想史的角度看，在19世紀60年代，漢語文獻中就已經出現了現代意義上的權利概念，不過，漢語世界中相對完整的權利義務理論是由梁啟超開創的。在19世紀末20世紀初，梁啟超闡述的權利義務理論奠定了百年中國權利義務理論的敘事框架，確立了中國現代法理學的基本走向。因此，梁啟超建構的權利義務理論堪稱中國現代法理學的先聲。梳理梁啟超對中國權利義務理論的貢獻，有助于正本清源地理解中國現代法理學的由來與肇始。
關鍵詞：梁啟超；現代法理學；權利；義務