目錄
法學(xué)時(shí)評(píng)
邁向政法改革新時(shí)代……黃文藝
法理中國研究
論我國契約法理體系的構(gòu)成:來源、原則與教義……資琳
融貫民法典外在體系和內(nèi)在體系的編纂技術(shù)……方新軍
全面依法治國研究
新時(shí)代生態(tài)補(bǔ)償權(quán)利的生成及其實(shí)現(xiàn)——以環(huán)境資源開發(fā)利用限制為分析進(jìn)路……杜群 車東晟
法學(xué)范疇研究
馬克思主義人權(quán)理論中國化及其發(fā)展……汪習(xí)根
論權(quán)利沖突的規(guī)范本質(zhì)及化解路徑彭誠信……蘇昊
司法文明研究
司法解釋制度之法理反思與結(jié)構(gòu)優(yōu)化……苗炎
西方法哲學(xué)研究
自然法理論的認(rèn)識(shí)論難題——菲尼斯的解決方案及其反思……陸幸福
論法學(xué)中的可廢止性……宋旭光
部門法哲學(xué)研究
環(huán)境損害事件的應(yīng)對(duì):侵權(quán)損害論的局限與環(huán)境損害論的建構(gòu)……竇海陽
法律·法學(xué)方法研究
通過法律議論回應(yīng)司法中的政策——以“二階證立理論”的困境與超越為線索……陳肇新
法律與全球治理研究
人類命運(yùn)共同體思想引領(lǐng)下的國際法解釋:態(tài)度、立場與維度……杜煥芳 李賢森
新興·交叉學(xué)科研究
就業(yè)保護(hù)法與勞動(dòng)力市場績效：理論基礎(chǔ)、實(shí)證分析與政策實(shí)踐……丁雯雯
理論縱橫
傳承與超越:新時(shí)代的私法法理凝練——“私法中的法理”暨第五屆“法理研究行動(dòng)計(jì)劃”學(xué)術(shù)研討會(huì)述評(píng)……暢冰蕾 雷檳碩
法理中國研究
論我國契約法理體系的構(gòu)成：來源、原則與教義
內(nèi)容摘要：根據(jù)契約法理的抽象程度不同，我國契約法理可以分為三個(gè)層面：理論來源、基本原則和法律教義。三個(gè)層面的契約法理之間具有融貫性、一致性，共同構(gòu)成了一個(gè)被我國契約實(shí)在法所認(rèn)可的由抽象到具體的法理體系。作為理論來源的契約法理，我國大多數(shù)學(xué)者支持溫和的道義論；作為基本原則的契約法理，其構(gòu)建了契約法的價(jià)值體系。我國契約法學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界所認(rèn)可的契約法的價(jià)值體系為：契約自由的優(yōu)先性、契約公平的制衡性、契約效益的附屬性。契約法教義是具體契約規(guī)則背后具有支配性地位的原理，其勾連了基本原則和契約規(guī)則，使契約原則得以具體化，讓契約規(guī)則的價(jià)值承載得以體現(xiàn)。
關(guān)鍵詞：契約法理；體系；理論來源；基本原則；契約法教義
作者：資琳，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院副教授。
融貫民法典外在體系和內(nèi)在體系的編纂技術(shù)
內(nèi)容摘要：民法典的編纂技術(shù)可以分為程序技術(shù)和功能技術(shù)，功能技術(shù)又可以分為外在體系的編纂技術(shù)、內(nèi)在體系的編纂技術(shù)和融貫外在體系和內(nèi)在體系的編纂技術(shù)。大陸法系起初主要關(guān)注的是以抽象概念的層級(jí)分類作為工具的外在體系的編纂技術(shù)，但是在概念法學(xué)日益受到批判的背景下，以一般原則為內(nèi)容的民法典內(nèi)在體系的價(jià)值開始凸顯，以原則的分層、列舉和具體化為特征的內(nèi)在體系的編纂技術(shù)開始出現(xiàn)。由于民法典既包括外在體系，又包括內(nèi)在體系，因此，通過特定的編纂技術(shù)將上述兩個(gè)體系融貫為一個(gè)價(jià)值理念統(tǒng)一的整體具有極端重要的意義。這種編纂技術(shù)要求立法者熟練地運(yùn)用不同的語詞、不同的概念和不同的規(guī)范類型，將內(nèi)在體系的價(jià)值理念在外在體系的規(guī)范中融貫地表現(xiàn)出來。
關(guān)鍵詞：民法典；外在體系；內(nèi)在體系；一般條款；動(dòng)態(tài)體系
作者：方新軍，蘇州大學(xué)王健法學(xué)院教授。
全面依法治國研究
新時(shí)代生態(tài)補(bǔ)償權(quán)利的生成及其實(shí)現(xiàn)
——以環(huán)境資源開發(fā)利用限制為分析進(jìn)路
內(nèi)容摘要：在我國社會(huì)主要矛盾已經(jīng)轉(zhuǎn)化為人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分發(fā)展之間的矛盾的新時(shí)代，生態(tài)補(bǔ)償制度成為調(diào)節(jié)這一社會(huì)主要矛盾中環(huán)境保護(hù)利益分配不平衡問題的重要保障。當(dāng)前，我國生態(tài)補(bǔ)償制度遭遇了法治化發(fā)展的困難。為此，應(yīng)以環(huán)境資源開發(fā)利用限制為分析路徑，建構(gòu)生態(tài)補(bǔ)償制度的權(quán)利義務(wù)體系，生成生態(tài)補(bǔ)償權(quán)利的法律樣態(tài)及主客觀判斷的法律準(zhǔn)則。生態(tài)補(bǔ)償權(quán)利的利益客體是環(huán)境資源開發(fā)利用消極行為所形成的正外部性生態(tài)效益，權(quán)利性質(zhì)是發(fā)展權(quán)而不是財(cái)產(chǎn)權(quán)，但其與環(huán)境資源開發(fā)使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)具有衍生關(guān)系。生態(tài)補(bǔ)償權(quán)利對(duì)應(yīng)的義務(wù)是權(quán)利主體必須履行國家環(huán)境質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和資源保護(hù)義務(wù)且提供生態(tài)環(huán)境的正外部性效益。我國需要對(duì)現(xiàn)行生態(tài)補(bǔ)償?shù)膶?shí)踐范式進(jìn)行完善，應(yīng)當(dāng)明確政府在生態(tài)補(bǔ)償中的主體地位，塑造生態(tài)補(bǔ)償區(qū)域制、項(xiàng)目制的法律品格，構(gòu)建生態(tài)補(bǔ)償權(quán)利義務(wù)的解釋體系，發(fā)揮發(fā)展權(quán)實(shí)證功能，設(shè)置生態(tài)補(bǔ)償資金或市場分配機(jī)制。
關(guān)鍵詞：新時(shí)代；法治；制度實(shí)踐；生態(tài)補(bǔ)償權(quán)利；環(huán)境資源開發(fā)利用限制
作者：杜群，北京航空航天大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，國家“2011計(jì)劃”·司法文明協(xié)同創(chuàng)新中心研究員；車東晟，西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院講師、博士后研究人員。
法學(xué)范疇研究
馬克思主義人權(quán)理論中國化及其發(fā)展
內(nèi)容摘要：習(xí)近平新時(shí)代中國特色社會(huì)主義人權(quán)思想是馬克思主義人權(quán)觀當(dāng)代化、中國化和現(xiàn)實(shí)化的最突出理論成就。就理論特質(zhì)而言，表現(xiàn)為對(duì)人權(quán)本體、內(nèi)部構(gòu)造與實(shí)現(xiàn)形式進(jìn)行的創(chuàng)新，體現(xiàn)出建構(gòu)性、回應(yīng)性、主體性和共同性的特點(diǎn)。從演進(jìn)過程看，當(dāng)代中國馬克思主義人權(quán)理論具有獨(dú)特的歷史邏輯、理論邏輯和實(shí)踐邏輯。在實(shí)現(xiàn)之道上，應(yīng)當(dāng)通過起點(diǎn)提升、理念創(chuàng)新、整體推進(jìn)、治理強(qiáng)化、共同塑造五大途徑謀求人權(quán)的新發(fā)展。
關(guān)鍵詞：馬克思主義；人權(quán)；中國化；新時(shí)代；中國特色社會(huì)主義
作者：汪習(xí)根，華中科技大學(xué)法學(xué)院院長、教授，國家“2011計(jì)劃”·司法文明協(xié)同創(chuàng)新中心博士生導(dǎo)師。
論權(quán)利沖突的規(guī)范本質(zhì)及化解路徑
內(nèi)容摘要：無論是理論界，還是實(shí)務(wù)界，均未對(duì)權(quán)利沖突的法律性質(zhì)、判斷標(biāo)準(zhǔn)及法律后果形成共識(shí)。厘清權(quán)利沖突與侵權(quán)行為、權(quán)利濫用的內(nèi)在關(guān)系，是研究權(quán)利沖突的前提。權(quán)利沖突與侵權(quán)行為在權(quán)利基礎(chǔ)、規(guī)范依據(jù)、主觀可責(zé)性等方面具有本質(zhì)區(qū)別，侵權(quán)責(zé)任亦非權(quán)利沖突的法律后果；雖然權(quán)利沖突與權(quán)利濫用均具備權(quán)利基礎(chǔ)，但權(quán)利濫用不符合正當(dāng)性要求，運(yùn)用禁止權(quán)利濫用原則，也無法妥適解決權(quán)利沖突問題。相較于侵權(quán)行為與權(quán)利濫用，權(quán)利沖突具有獨(dú)立的識(shí)別標(biāo)準(zhǔn)以及多元的特有法律后果，后者包括權(quán)利間的相互讓步、權(quán)利的超越、補(bǔ)償之債、容忍義務(wù)等。
關(guān)鍵詞：權(quán)利沖突；侵權(quán)行為；權(quán)利濫用；識(shí)別標(biāo)準(zhǔn)；法律后果
作者：彭誠信，上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師；蘇昊，上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院博士研究生。
司法文明研究
司法解釋制度之法理反思與結(jié)構(gòu)優(yōu)化
內(nèi)容摘要：針對(duì)司法解釋制度及其實(shí)施中存在的問題，修改后的《立法法》增加規(guī)范司法解釋的規(guī)定，無疑具有重要意義。然而，目前的司法解釋制度仍然存在結(jié)構(gòu)性缺陷，主要包括：司法解釋范圍與立法解釋范圍的界分不合理且缺乏現(xiàn)實(shí)可行性，司法解釋備案審查制度與修改后的《立法法》對(duì)司法解釋進(jìn)行的規(guī)制不匹配。為此，有必要有針對(duì)性地對(duì)司法解釋制度進(jìn)行優(yōu)化，主要路徑包括：合理界定司法解釋的范圍，完善司法解釋備案審查制度。
關(guān)鍵詞：司法解釋制度；《立法法》修改；法理反思；結(jié)構(gòu)優(yōu)化
作者：苗炎，吉林大學(xué)理論法學(xué)研究中心、法學(xué)院副教授，國家“2011計(jì)劃”·司法文明協(xié)同創(chuàng)新中心研究員。
西方法哲學(xué)研究
自然法理論的認(rèn)識(shí)論難題
——菲尼斯的解決方案及其反思
內(nèi)容摘要：事實(shí)與價(jià)值二分法自被休謨提出以來，既有自然主義謬誤與邏輯實(shí)證主義之闡發(fā)，又有事實(shí)與價(jià)值融合之挑戰(zhàn)。菲尼斯直面事實(shí)與價(jià)值二分法造成的自然法認(rèn)識(shí)論難題，提出基本善不證自明，試圖解決該難題，同時(shí)輔以類比論證、辯證論證、歸謬法等間接方法對(duì)基本善進(jìn)行論證。然而，在形而上學(xué)的意義上，菲尼斯贊同“是”中有“應(yīng)當(dāng)”建構(gòu)其中，沒有堅(jiān)持事實(shí)與價(jià)值相分離，但他在構(gòu)建自然法理論之際，切斷形而上學(xué)，以基本善為第一原則，堅(jiān)持事實(shí)與價(jià)值相分離。最終，菲尼斯設(shè)定的自然法第一原則難逃事實(shí)與價(jià)值的糾纏，徘徊在二者之間。
關(guān)鍵詞：自然法認(rèn)識(shí)論；事實(shí)與價(jià)值二分法；不證自明；菲尼斯；基本善
作者：陸幸福，西南政法大學(xué)行政法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。
論法學(xué)中的可廢止性
內(nèi)容摘要：可廢止性是當(dāng)前法學(xué)領(lǐng)域的核心概念之一，其所面臨的內(nèi)涵不清、所指繁雜、議題瑣碎、理論模型多樣等難題亟待厘清。在法學(xué)中，什么是可廢止性?通過考察它的類型、對(duì)象、理論層面及其核心議題等，它最好被定義為：可適用的法律規(guī)范在具體情境中遭遇例外的可能。在這里，可適用性是規(guī)范識(shí)別和語義的形式問題，而例外則是一個(gè)價(jià)值判斷問題。正是在這個(gè)意義上，可廢止主義才被認(rèn)為是一種反對(duì)形式主義與線性演繹主義的理念。
關(guān)鍵詞：可廢止性；非單調(diào)性；例外；反形式主義；反演繹主義
作者：宋旭光，深圳大學(xué)法學(xué)院特聘副研究員。
部門法哲學(xué)研究
環(huán)境損害事件的應(yīng)對(duì)：侵權(quán)損害論的局限與環(huán)境損害論的建構(gòu)
內(nèi)容摘要：侵權(quán)損害論僅能應(yīng)對(duì)傳統(tǒng)環(huán)境污染所導(dǎo)致的個(gè)體損害，面對(duì)環(huán)境危機(jī)下的損害事件，其存在難以克服的系統(tǒng)性障礙。即使對(duì)其做“生態(tài)化”修正，受體系約束，其也僅能外圍性解決一些具體問題。要從根本上應(yīng)對(duì)危機(jī)，需突破侵權(quán)損害論，建構(gòu)專業(yè)的環(huán)境損害論體系。“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”的認(rèn)知以及環(huán)境保護(hù)政策在力度與廣度上的提升，徹底改變了環(huán)境損害論的救濟(jì)思維。整體主義環(huán)境哲學(xué)的漸受與法學(xué)理論對(duì)生態(tài)系統(tǒng)的重視，為環(huán)境損害論確立了保護(hù)對(duì)象———“生態(tài)系統(tǒng)完整性”。社會(huì)組織結(jié)構(gòu)體現(xiàn)為彌散式團(tuán)結(jié)，作為承載者的保險(xiǎn)、基金等中介組織成為分擔(dān)損害的主力。與個(gè)人消極對(duì)抗侵害不同，中介組織具有積極抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力。在環(huán)境損害論體系中，應(yīng)重視且妥當(dāng)規(guī)制行政機(jī)關(guān)發(fā)揮的作用。
關(guān)鍵詞：生態(tài)系統(tǒng)；風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)；生態(tài)文明建設(shè)；損害論；生態(tài)環(huán)境損害
作者：竇海陽，中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所副研究員、碩士生導(dǎo)師。
法律·法學(xué)方法研究
通過法律議論回應(yīng)司法中的政策
——以“二階證立理論”的困境與超越為線索
內(nèi)容摘要：法律議論是關(guān)注實(shí)踐主體借助法律的涵義分析來進(jìn)行話語實(shí)踐的動(dòng)態(tài)機(jī)制�！岸A證立理論”在回應(yīng)法律議論中的政策時(shí)忽視了政策復(fù)雜多變的情勢(shì)，不能客觀有效地描述和評(píng)價(jià)現(xiàn)實(shí)當(dāng)中的裁判爭議，這根源于它不能從實(shí)踐哲學(xué)的角度解決在法律議論中對(duì)法律規(guī)則與政策的劃界問題。為此，需要著眼于法律可廢止性命題，承認(rèn)政策理由存在于法律議論的過程性論述之中，進(jìn)而以抗辯清單制度作為替代“二階證立理論”的研究范式。
關(guān)鍵詞：法律議論；政策；二階證立理論；法律可廢止性；抗辯清單制度
作者：陳肇新，上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院博士研究生。
法律與全球治理研究
人類命運(yùn)共同體思想引領(lǐng)下的國際法解釋：態(tài)度、立場與維度
內(nèi)容摘要：人類命運(yùn)共同體思想蘊(yùn)涵著豐富的國際法思想，為構(gòu)建中國特色國際法體系與話語權(quán)提供了思想源泉與理論指導(dǎo)。國際法解釋是國際法運(yùn)作的中樞，正確妥當(dāng)?shù)膰H法解釋是善意履行國際法的前提條件。在人類命運(yùn)共同體思想的引領(lǐng)下，應(yīng)當(dāng)崇尚尊重并善意履行國際法的國際法解釋態(tài)度，明確立足中國兼及全球治理的國際法解釋立場，堅(jiān)持國際、國家、人類三個(gè)層面價(jià)值的國際法解釋維度。將國際法解釋的態(tài)度、立場與維度融入推動(dòng)構(gòu)建人類命運(yùn)共同體的具體行動(dòng)之中，不僅有利于踐行人類命運(yùn)共同體思想中的國際法思想，也有益于更好地實(shí)現(xiàn)國際法治與全球治理的偉大目標(biāo)。
關(guān)鍵詞：人類命運(yùn)共同體；國際法；法律解釋；國際法治；全球治理
作者：杜煥芳，中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師；李賢森，中國人民大學(xué)法學(xué)院博士研究生。
新興·交叉學(xué)科研究
就業(yè)保護(hù)法與勞動(dòng)力市場績效：理論基礎(chǔ)、實(shí)證分析與政策實(shí)踐
內(nèi)容摘要：就業(yè)保護(hù)法對(duì)雇主的雇傭及解雇權(quán)力進(jìn)行法律限制，是政府規(guī)制勞動(dòng)力市場的重要手段。因可能對(duì)勞動(dòng)力市場產(chǎn)生不利影響，就業(yè)保護(hù)法受到西方學(xué)者的廣泛關(guān)注。在理論研究領(lǐng)域，早期的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)者們反對(duì)任何形式的對(duì)勞動(dòng)力市場的法律規(guī)制；后期，學(xué)者們論證了就業(yè)保護(hù)法存在的正當(dāng)性，但關(guān)于該法對(duì)就業(yè)水平等勞動(dòng)力市場指標(biāo)的影響只能作出模糊的判斷。在實(shí)證研究領(lǐng)域，學(xué)者們通過量化各國就業(yè)保護(hù)法的嚴(yán)格程度，分析其對(duì)勞動(dòng)力市場的影響，卻得出積極影響、消極影響和無影響等不同結(jié)論。在政策實(shí)踐中，一些國際機(jī)構(gòu)早期依據(jù)就業(yè)保護(hù)法會(huì)對(duì)勞動(dòng)力市場產(chǎn)生消極影響的研究結(jié)論，倡導(dǎo)各國為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展采取提高勞動(dòng)力市場靈活性的勞動(dòng)政策。但是，隨著研究的深入，這些國際機(jī)構(gòu)逐步認(rèn)識(shí)到該勞動(dòng)政策缺乏理論與實(shí)證研究的充分支撐，這使得提高勞動(dòng)力市場靈活性的改革路徑在國際上失去了曾有的影響力。
關(guān)鍵詞：就業(yè)保護(hù)法；勞動(dòng)力市場績效；法律的經(jīng)濟(jì)分析；實(shí)證研究；勞動(dòng)力市場靈活性
作者：丁雯雯：美國弗吉尼亞大學(xué)法學(xué)院法律科學(xué)博士（S．J．D）候選人。
理論縱橫
傳承與超越：新時(shí)代的私法法理凝練
—— “私法中的法理”暨第五屆“法理研究行動(dòng)計(jì)劃”學(xué)術(shù)研討會(huì)述評(píng)
作者：暢冰蕾，上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院博士研究生；雷檳碩，上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院博士研究生。