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《法制與社會發展》2009年第4期
發布日期:2009-09-19  來源:本站原創  作者:佚名

《法制與社會發展》2009年第4期目錄、摘要:


理論縱橫
以人權看待發展 何志鵬 (105)
摘 要:發展權問題在理論和實踐上至今沒有得到很好的解決,主要是因為觀念和制度上的障礙與誤解。從將發展權界分為國際社會的主張與人權體系的重新分類來看,狹義的發展權意味著人權譜系的拓展,意味著需要以開放的方式理解人權。以人權看待發展,意味著對發展問題和人權問題的雙向重新審視。

中國代孕規制的模式選擇 王貴松 (118)
摘 要:代孕是一個法律、倫理上的共同難題,國外存在著私法自治型、政府管制型、完全禁止型三種規制模式。中國政府采取了完全禁止的規制模式,卻未能取得、也很難取得預期的效果。代孕是實現生育權的一種方式,卻可能與代孕者、小孩的人格尊嚴和公序良俗相抵觸。國家對代孕的規制,應該本著基本權利的基本原理,考量社會的接納程度,在生育權、人格尊嚴與公序良俗之間作出適當的權衡,從而拋棄完全禁止的規制模式,履行其對多種基本權利的保護義務。

當代中國法律體系的反思與重構 李擁軍 (128)
摘 要:鑒于當代中國法律體系理論和內容存在著眾多的不足和缺陷,聯系市場經濟和法律全球化的現實需要,有必要重新構建一種具有現實解釋力和時代活力的新的法律體系理論。并以此為基礎,以法域為標準,以私法、公法、社會法、國際法為基本元素重塑我國當代的部門法體系。

中國同性戀者的婚姻困境——一個法社會學的視角 郭曉飛 (139)
摘 要:當下中國的同性戀者面臨的更核心的問題還不是同性婚姻問題,而是異性婚姻問題。伴侶婚姻所強調的男女平等、愛情基礎對傳統婚姻造成了沖擊,這一方面淡化了婚姻的生殖養育功能,催生了同性婚姻的訴求;另一方面也使得同性戀者進入異性婚姻的成本加大。事實上像婚姻這樣的社會制度完全建立在愛情的基礎上是很危險的,即使從可能性上講也是不現實的。

中國法治科學發展的理論延伸——第五屆“全國法學理論博士生論壇”綜述 豐霏 關鑫 (151)
摘 要:2009年4月18日至19日,第五屆全國法學理論博士生論壇在廈門隆重召開。與前四屆全國法學理論博士生論壇不同,本屆論壇在吉林大學理論法學研究中心張文顯教授和廈門大學法學院宋方青教授的熱心幫助與全力推動下,創造性地采取了一種跨區域、跨學校聯合主辦的新穎模式。本屆論壇由吉林大學理論法學研究中心和廈門大學法學院聯合主辦,北京大學法學院、中國人民大學法學院、清華大學法學院、中國社會科學院法學所、中央黨校政法部、中國政法大學、山東大學法學院、西南政法大學、南京師范大學法學院、武漢大學法學院、中南財經政法大學法學院、華東政法大學、上海交通大學凱原法學院、浙江大學光華法學院、中山大學法學院等單位協辦。這不僅增進了學術交流的深度與廣度,更加彰顯了論壇創立的初衷與主旨。

法律文化
萬事胚胎于州縣乎:《南部檔案》所見清代縣丞、巡檢司法 吳佩林 (30)
摘 要:學術界一般認為,縣級衙門是清朝國家對地方控制最基層的行政設置,州縣官作為正印官是國家行使司法裁決權的終點。但是,通過對《南部檔案》的研究則證明縣級以下的行政官員,如縣丞、巡檢等在其管轄區也具有司法裁斷權。萬事胚胎并非僅始于州縣衙門,而是始于縣以下的基層行政官署。

革命傳統與西方現代司法理念的交鋒及其深遠影響——陜甘寧邊區1943年的司法大檢討 李娟 (38)
摘 要:陜甘寧邊區1943年的司法大檢討,是兩種不同司法理念的交鋒,一種是以工農干部為代表的革命傳統之司法理念,一種是以白區來延安的知識分子為代表的西方現代司法理念。在這次交鋒的過程中,不僅僅有思想理念、理論的提出,更有行為與制度的實踐。兩種司法理念的不同主要體現在以下問題上,即幾審終審更合理、司法是否應獨立、司法干部是否以專業能力為必備條件等。這對當今的司法理念和司法實踐也有所借鑒和幫助。

南京國民政府時期的民事審判監督機制研究 謝冬慧 (48)
摘 要:民事審判監督機制是對民事審判活動進行監督和管理的制度及措施體系。南京國民政府時期非常重視民事審判監督工作,在借鑒西方的基礎上設計了較為完備的民事審判監督機制,它既有深厚的理論根基,又有完整的框架體系,形成了多部門監督、大范圍關注民事審判的格局。盡管南京國民政府時期社會動蕩頻繁,使民事審判制度的運作效果打了折扣,但是該時期民事審判監督機制的周密構建,為當時民事審判公正性的實現提供了制度保障,對當下我國民事審判監督制度的完善也具有一定的現實參考價值。

部門法哲學
什么是部門法哲學? 宋顯忠 (59)
摘 要:部門法哲學是世界法學研究的前沿和最有前景的跨學科的交叉研究領域,作為對現有研究的概括和命名,部門法哲學的提出是當代中國法學的一個理論創新。所謂的部門法哲學,其實是對這一領域的刑法哲學、民法哲學、行政法哲學、訴訟與司法哲學、憲法哲學、經濟法哲學、商法哲學、國際法哲學等所有部門法學與法哲學之間跨學科研究的一個總稱。部門法哲學區別于部門法學的標志在于反思的視角及其問題設定的方式。部門法哲學與法哲學的區別在于其研究的是法律的局部而非整體,并且形成了自身的范疇體系。部門法哲學的范疇一般是法哲學范疇的下位概念。

三十年來中國婚姻法“回歸民法”的反思——兼論保持與發展婚姻法獨立部門法傳統 巫若枝 (67)
摘 要:20世紀80年代以來中國婚姻法開啟了“回歸民法”的進程,其旨在以民法典的體系化與私法理論推動家事領域的立法改革。然而,實踐顯示,此舉不僅無法實現理論整合、促進掌握法律原理的體系化初衷,反而加劇了婚姻法與民法法律制度與理論的沖突、婚姻法理解的混亂和新創設制度實施上的困難;另一方面則已成為家事領域自由泛濫的制度原因,與婚姻法保護家庭弱者權益、維護家庭穩定的宗旨相悖,誤導了立法、司法實踐與社會輿論。究其制度理論根源,在于對婚姻法調整對象與調整方法的特殊性,以及婚姻法定位與家事領域自由的關系,乃至婚姻家庭法對社會秩序及道德文化建設的重要意義認識不清。婚姻家庭是人與人全面合作的倫理實體,婚姻家庭關系具有強烈的倫理性,其調整方法也迥異于一般民事關系,并不隨著市場經濟的建立而發生本質改變。婚姻法獨立于民法是法學史上的進步。突出婚姻家庭法的倫理性,維護婚姻家庭的穩定,保持并發展婚姻法獨立部門法傳統,符合婚姻家庭關系調整的內在需要,有利于解決當前家事法領域的諸多沖突,對制度建設、社會文化建設及學科發展均具有積極影響。

犯罪對象概念的批判性考察 常磊 (86)
摘 要:我國刑法理論中的犯罪對象概念面臨著很多理論困境,這些困境產生的根源在于犯罪對象在犯罪構成中的體系性位置及功能產生了錯位。在傳統理論中,犯罪對象同時作為犯罪客體的物質承擔者和犯罪行為所直接指向、作用的對象而存在。實際上,這兩種功能的承擔者在某些情況下是分離的。我們應徹底拋棄犯罪對象的概念,以行為對象和社會關系的物質承擔者,來分別承擔犯罪對象原有的兩種功能。

占有、占有制度及其功能 鄒彩霞 (95)
摘 要:占有是民法上的重要內容,事實上的占有起源于原始社會末期,法律上的占有起源于羅馬法與日耳曼法。在性質上,占有泛指為占有狀態、占有權、占有權能,各司其職。在成就條件上占有之內在成就需體素與心素,占有之外在認定僅需體素即可。占有制度以占有狀態的法律肯認為基點呈不斷擴張之勢。占有在人類人文社會及經濟世界都起了奠基性的作用,并且在法律制度構建中的功勞也是不可磨滅的。然而,占有在整個民法體系中常被忽略,由此導致整個占有制度極不完善,導致占有制度的功能不能全面發揮。

《法制與社會發展》投稿要求及注釋體例 (F0003)

西方法哲學
盧埃林現實主義法理學思想 孫新強 (3)
摘 要:以卡爾·盧埃林關于現實主義法理學及其研究方法與立場、懷疑規則的確定性、強調對行為與法律實施的研究、區分“實然”與“應然”以及法的形成與功能等方面的論述與闡釋為依據,可以較為全面地介紹并評價這位美國現實主義法學運動的著名代表人物的法理學思想,同時可以澄清與糾正各種流行的關于盧埃林的誤解和曲解。

走出二元對立的思維困境——阿克曼對美國憲法變革機制的檢討孫文愷 (20)
摘 要:阿克曼在區分憲法政治和常態政治的前提下,通過分析美國憲法史上的重要事件,根據二元民主的憲法理論指出:美國憲法政治時期的憲法變革經歷了發出憲法改革的信號、提出憲法改革方案、決定憲法改革命運的程序、憲法改革方案的批準和憲法改革成果的鞏固五個階段。阿克曼關于憲法變革的歷史學與社會學觀點,不僅消解了法律形式主義和法律現實主義的對立,他還進一步以此為基礎提出了“人民主權動議”和“活憲法”的憲法修正理論。阿克曼的憲法變革理論雖具現實性,但卻有著不確定性的缺陷。因此,阿克曼所要解決的,恰恰是理性與經驗之對立所造成的不確定性這一法律理論的永恒主題。

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