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《法制與社會發展》2009年第1期
發布日期:2009-06-25  來源:中國期刊網網站  作者:佚名

《法制與社會發展》2009年第1期目錄、摘要、關鍵詞

中國法理學30年發展與反思 黃文藝; 3
中國法律史學發展30年理論創新回顧 呂麗;張姍姍;劉曉林;馮學偉
; 17
中國憲法學發展30 任喜榮
; 27
法治與人性尊嚴——從實踐到理論的反思 莊世同; 37

要:作為現代民主憲政社會不可或缺的生活形態,法治的意義及其核心價值,不論在具體法律實踐或抽象理論闡述上,卻依然存在著極大爭議。大法官會議以人性尊嚴為本的法治觀點,毋寧是一種自由民主憲政秩序的法治觀點。無論是形式合法性或民主程序的法治要件,均無法在法治的具體實踐上,保證執政者或立法者不會借助法治的形式要件,來追求滿足其政治野心或個人私欲的不正當目的。法治理想的追求,應當著重法律實質內容的道德論證質量。就人性尊嚴的內涵來說,德沃金提出的兩項人性尊嚴原則,內在價值原則與個人責任原則,確實是值得我們反思借鏡的理論資源;特別是,他對人的內在價值的詮釋,亦即人具有由自然與人類共同創造的神圣、不可侵犯的客觀價值,適足以填補大法官人性尊嚴觀的論述盲點。

關鍵詞:法治;人性尊嚴;形式法治理論;實質法治理論;合法性;民主;德沃金


法律與發展:韓國的經驗 崔大權;韋洪發; 52


法治的生活之維——走向生活世界的中國法治導論 李龍;羅麗華; 57

要:從生活的維度研究法治是法治理論豐富和發展的需要,也是法治實踐探索和反思的結果。中國法治實踐正在描繪的一幅可能的法治圖景是從法律制度的完善到法治理念的凝練再到法治文化的型塑。文化其實就是人們的生活方式,法治文化的建設因此也是法治的生活關懷。對生活的研究濫觴于20世紀西方哲學界,胡塞爾、列斐伏爾、哈貝馬斯等現當代哲學家的重要理論中都彰顯了哲學回歸生活世界這一主題。生活給法治提供了新的范疇體系、理解框架和理論背景。法治以生活為立場是對法治上層建筑立場的補充和完善,其拓展了法治理論,回應了法治實踐,也為中國法治走向生活世界提供了路徑。

關鍵詞:法治;生活;生活世界;日常生活


中國法治發展的目標沖突與前景分析 蔣立山; 67

要:中國的法治發展是與社會結構轉型、體制轉軌和大國崛起等進程復雜交織在一起的社會總體發展戰略的一部分,為化解制度創新、秩序轉型與維護國家安全穩定等因素之間的目標沖突,中國法治實際走上了一條政府推進型的漸進發展道路。為此,可以把中國法治發展劃分為經濟主導的法治建設階段、社會建設主導的法治建設階段,以及政治主導的法治發展階段。當前,中國正處于社會主導的法治建設階段。如果從現在到2020年的中期發展目標能夠如期實現,中國預計在2020年有望進入政治主導的法治建設階段。同時也要看到,從現在到2020年之間的不確定因素會導致法治發展的不同前景。

關鍵詞:法治發展;目標沖突;法治前景

性別正義:邁向憲治的社會性別 張清; 76

要:我們對性別身份及其差異已經習以為常,而這或許是一個可怕的錯誤。性別平等的實現有賴于我們對社會性別及其女權主義理論的深刻理解,以期在性別認知的基礎上對現存的性別歧視進行矯正。透過婦女的經驗,性別化取向和決疑術可以為女性主義法律的理論化、性別化與權利實踐策略的企圖提供理論與實踐的架構。由是,我們對跨性別及性別正義充滿憲政期待。
關鍵詞:社會性別;性別化取向;決疑術;性別正義

私權的層次劃分與體系建構 彭誠信; 86

要:私權的核心與實質是正當利益,利益對主體的重要性與關系緊密性決定了私權的層次性。基礎性權利(元權利)、輔助性權利、救濟性權利是私權的層次性體現,三者及其內含的各種具體權利成為私法的核心內容并符合邏輯地構成層次分明的私權體系。私權的層次劃分與體系建構為研習私權提供了清晰的概念內涵以及新的思考方式。
關鍵詞:基礎性權利;輔助性權利;救濟性權利

權利觀念的限度 尹奎杰; 104

要:權利觀念作為法治條件下人們的思維觀念,以法律權利為內容,以權利的存在為前提,并以一定的觀念形式表現出來。由于人的觀念本身的主觀性,法律權利的有限性,以及權利存在本身也存在著一定的相對性,這就決定了權利觀念存在著一定的限度。其局限性表現為權利不是絕對的,它受制于一定的公共利益,以國家財政負擔為其成本條件,取決于公共資源的私人化配置,一定的權利總是意味著一定的義務與責任。

關鍵詞:權利;權利觀念;限度

排污權及存在的正當性 趙驚濤; 112

要:排污權作為一種新型權利,是社會發展帶來的權利結構變遷的結果。排污權的確定開拓了用市場機制來解決日益嚴重的環境污染問題的新思路,有利于協調環境保護與經濟發展的關系,促進人與自然的和諧。

關鍵詞: 排污權;新型權利;正當性

法律的意義模糊及其救濟方法 謝暉; 122

要:模糊不明,即法律詞匯表達的意思不明確,是一切法律都可能存在的病灶之一,這是人類思維的固有缺陷造成的。法律的統一性、明確性和規范性,不能放任法律意義的模糊,因此,尋求法律意義的明晰和確定,是法律人必須完成的使命。法律解釋的基本任務即通過語言、文字或行為的方式交代,明晰因法律意義模糊而產生的困惑,其效力基礎在于有權解釋的強制性以及人們對法定權威的接受性。但在疑難、復雜案件中,當案件事實與規范之間的對接與溝通出現困難時,法律解釋無能為力,此時需要法律推理出場。疑難案件中,對法律可能存在多重意義的理解,法律論證可使案件的讀者能夠有自身的選擇,這是一種更深層次的理解和闡釋法律的活動。

關鍵詞:法律病灶;法律解釋;法律推理;法律論證

村民自治立法之批判 馮樂坤; 133

要:村民自治組織在性質上當屬團體自治,村民自治事務理當由團體全體成員共同決定,但現行法律以及地方立法規定實際上誤解了其應為團體自治的本質。同時,因村民委員會所擔負的管理部分公共事務本質上為農村物業管理,加之,村民委員會在沒有農村集體經濟組織的情形下擔當管理農村集體財產角色的影響,致使村民委員會的立法設計基礎不盡合理,所以,在將村民委員會所管理的部分公共事務定位為農村物業管理以及借鑒城市居民自治為典型代表的業主委員會的前提下,應重新檢討村民委員會的立法基礎,同時,因農村集體財產成員與農村物業管理成員并不一致,管理農村集體財產的村民自治組織理應單獨立法。

關鍵詞:團體自治;農村物業管理;農村集體財產

類型思維:刑法中規范構成要件要素存在的法理根據 王昭振; 142

要:理性至上與科學實證主義為刑法中記述性構成要件要素的創建及其普遍化提供了原動力,而同時它們的歷史局限性也為規范構成要件要素的產生與存在敞開了大門。法學方法一元論為規范構成要件要素的類型特征與開放結構奠定了認識論基礎,而規范構成要件要素的類型結構則是法學方法一元論在刑法中的一種具體體認。對規范構成要件要素具體內涵的把握也必將成為司法實踐中的一個重要內容,刑法詮釋方法的發達必將成為其發展方向。

關鍵詞:規范構成要件要素;法學方法一元論;類型思維

民國時期錢業習慣法與國家法的沖突——以三十年代銀行立法為視角 李婧; 154

要:上世紀三十年代我國加強了銀行立法,以實現金融壟斷。1931年《銀行法》是其頒布的第一部銀行法,對銀行設立條件、資本額、監管體制等均采取嚴格主義,有一定進步性。但為將錢莊納入壟斷金融體系,該法以許多規定否定錢業習慣法,以打擊其勢力,體現了法律規則與習慣規則調整社會秩序的不同效力,也是階級利益沖突在法律上的反映。從錢業習慣法與銀行法的沖突,可見習慣法有其存在的合理性,能彌補國家法的缺陷,實現社會法律多元化。

關鍵詞:錢業習慣;銀行立法;國家法;習慣法;沖突

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