【習近平法治思想研究】
以習近平法治思想引領行政復議法修改
作者：章志遠（華東政法大學）
內容提要：中國特色行政復議制度是彰顯習近平法治思想實踐偉力的重要場域。遵循把非訴訟糾紛解決機制挺在前面的制度邏輯，行政復議法可參酌人民調解法體例結構彰顯其兼容程序法和組織法的特質，可基于復議權源自領導權原理整合行政系統(tǒng)化解爭議的有利資源，可圍繞競爭中合作、差異中互補構建行政復議與行政訴訟間新型銜接關系。行政復議化解行政爭議主渠道作用的實現(xiàn)需要依托外力驅動型進路，負面清單式范圍規(guī)定、復議前置原則性規(guī)定和復議程序快捷化設計是重要支撐。行政復議公正高效、便民為民的制度優(yōu)勢，可從實體糾錯面向的復議決定體系、復議服務體系和智慧復議體系的構建上進一步完善規(guī)范表達。以習近平法治思想引領行政復議法修改，能夠將行政復議制度優(yōu)勢轉化為治理效能。
關鍵詞：習近平法治思想；行政復議；化解行政爭議；主渠道；非訴訟糾紛解決機制
【本期特稿】
法律監(jiān)督的責任內涵與概念重塑
作者：門中敬（山東大學法學院[威海])
內容提要：法律監(jiān)督制度的創(chuàng)立與發(fā)展，既有蘇聯(lián)檢察監(jiān)督制度的經驗借鑒，也有傳統(tǒng)權力文化的承繼。在經歷了制度異化的波折后，檢察監(jiān)督才在權力監(jiān)督的“賦魅”和“去魅”中，實現(xiàn)了從其他國家職能的徹底分離與專門化。“賦魅”后的法律監(jiān)督被視同權力監(jiān)督，不僅脫離了“法律監(jiān)督”的產生背景，而且偏離了法律監(jiān)督的基本原理，引發(fā)了學界對法律監(jiān)督權性質的無休止爭論。而“去魅”后的法律監(jiān)督，需要走出權力監(jiān)督的傳統(tǒng)理論框架，實現(xiàn)從“防止權力的異化”到“防止法律執(zhí)行和適用的異化”的歷史性跨越，并賦予其嶄新的內涵。重塑法律監(jiān)督的概念，需要將關注的視角從法律監(jiān)督的權力行為轉向法律監(jiān)督的行為內容，將法律監(jiān)督的目標定位為“法律執(zhí)行和法律遵守”,并將法律監(jiān)督的內容限定在“違法行為”上。與此同時，還應當根據(jù)責任政治原理，將法律監(jiān)督與法律責任進行聯(lián)結，以明確其與權力監(jiān)督和政治監(jiān)督的區(qū)別，防止法律監(jiān)督脫離法律的控制而走入傳統(tǒng)權力監(jiān)督或政治監(jiān)督的窠臼�；谏鲜龇治�，法律監(jiān)督是與政治監(jiān)督相對應的、以法律責任追究為本質內涵的監(jiān)督方式。而“法律監(jiān)督機關”應解釋為落實法律監(jiān)督功能的機關，其職權行為是以防止法律執(zhí)行和適用的異化為根本目的、以對違法行為的責任追究為目標的一種程序性權力制約活動。
關鍵詞：法律監(jiān)督；權力監(jiān)督；責任政治；政治責任；法律責任
我國征用“法秩序結構”的框架構設
作者：王學輝、劉海宇（西南政法大學，西南政法大學行政法學院）
內容提要：征用的法秩序結構建立在《憲法》確立的財產法秩序之上。以征用財產的性質為標準，我國憲法和法律中初步形成了一個針對私有財產、集體財產與國有財產的三元征用結構。征用權的行使必須履行必要的內在義務，包括以保護公共利益或高位階公共利益為目的，遵守法定程序與正當程序原則，遵循比例原則，合理使用、處置征用財產及關聯(lián)財產，以及及時返還與補償?shù)�。為防止征用權行使越界，性質上不可征用的財產、最低人權保障、基本權利保障、法律秩序的維護等構成征用權行使過程中無法跨越或不可侵越的四重外在邊界。征用的內在義務與外在邊界構成所有征用形態(tài)共同的、類型化的義務和邊界。我國應基于三元征用結構，針對不同類型的義務和邊界，制定專門的《征用法》,以此實現(xiàn)征用法的體系化以及《憲法》和《立法法》中的法律保留要求。
關鍵詞：征用權；三元征用結構；內在義務；外在邊界；法秩序結構
【專論與爭鳴】
積極刑法觀之面相、根據(jù)和實踐限度的教義學分析
——以《刑法修正案(十一)》為分析文本
作者：姜敏（西南政法大學外國與比較刑法研究中心）
內容提要：當代刑法立法踐行的積極刑法觀，有社會根據(jù)、政策根據(jù)和民意認同。從技術層面看，積極刑法觀是通過增設新罪或修改舊罪之構成要素實現(xiàn)的，且以無實害結果犯罪的面相呈現(xiàn)�！缎谭ㄐ拚�(十一)》是典型的踐行積極刑法觀的立法，且以行為犯、危險犯和情節(jié)犯等面相回應社會之需，并以保護公共安全、市場經濟秩序、社會管理秩序和國家軍事利益等集體法益為重。與消極刑法觀相比，積極刑法觀的實質是朝向未來的預防理念。積極刑法觀引領的刑法突破了傳統(tǒng)刑法的范式，但以傳統(tǒng)刑法理論批評積極刑法觀，并不必然意味著其一定違反了法治原則。相反，其映照出了傳統(tǒng)刑法的內卷化跡象。應理性看待積極刑法觀，其以預防正義為基礎，并通過對刑法功能的轉變、擴張集體法益和把新權益納入管轄范疇等方式去內卷化。但基于刑法雙面刃特征，積極刑法觀應把限制入罪的行為范疇和高概率因果關系作為最低的實踐限度。
關鍵詞：積極刑法觀；回應性立法；《刑法修正案(十一)》；預防正義
作為特殊代理行為的代表行為：效果歸屬與規(guī)范適用
作者：李洪健（湖南大學法學院）
內容提要：“代表說”與“代理說”之爭與法人本質論并無必然關聯(lián)。兩種學說雖然解釋路徑各不相同，但其在制定法解釋上的區(qū)分僅存于越權代表行為之一隅。法定代表人的概括代理權限及其權利外觀構成了推定相對人善意信賴前者就越權事務仍有代理權的制度基礎，其在立法上直接反映為法人原則上應承受越權代表行為效果，即越權代表規(guī)則獨立于無權代理規(guī)則而存在。代理權限及其外觀是區(qū)分包括代表行為在內的各類代理行為效果擬制模式的根本原因，代表行為本質上是代理人為法定代表人做出的一類代理行為。當代理權限及其外觀系影響代理行為效果歸屬評價的重要事實時，包括代表行為在內的各類代理行為應適用各自的效果歸屬規(guī)范；反之，相關規(guī)則便是代理的共同規(guī)則，其適用原則上無須作代表與代理的區(qū)分。
關鍵詞：代表/理說；效果擬制模式；效果歸屬規(guī)范；越權代表；規(guī)范適用
“眾創(chuàng)”時代數(shù)字內容侵權中的“思想/表達二分”
作者：徐珉川（東南大學法學院、最高人民法院司法大數(shù)據(jù)[東南大學]研究基地）
內容提要：數(shù)字內容生產的“眾創(chuàng)”實踐，引發(fā)了多樣化的著作權非字面侵權爭議。針對愈發(fā)復雜的數(shù)字內容著作權糾紛，現(xiàn)有裁判實踐對“思想/表達二分”的理解相對單一，在著作權侵權判定過程中通常將其簡化為著作權保護對象或權利范圍的孤立判斷。這一方面在法律效果上模糊了著作權個案中的具體權利界線，極大壓縮了“眾創(chuàng)”條件下自由創(chuàng)作的合理空間。另一方面，也使得“思想/表達二分”原則在著作權侵權判定中的論理性功能長期被非字面侵權裁判實踐所忽視，進而引發(fā)了對“思想/表達二分”規(guī)范價值的質疑。著作權非字面侵權判定中“思想/表達二分”的適用，是一種三階段結構，其構成方式與著作權侵權判定模式緊密結合。通過三階段的適用結構，“思想/表達二分”能夠貫穿著作權侵權判定的各個環(huán)節(jié)，并對應發(fā)揮權利對象區(qū)分、權利范圍界定和行為性質認定的作用，從而實現(xiàn)著作權非字面侵權裁判論證的補強功能。
關鍵詞：數(shù)字內容；非字面侵權；“思想/表達二分”；侵權判定
論民事證明責任的文義解釋原則
——以《民法典》第311條及其司法解釋的適用為例
作者：鄭金玉（上海政法學院法律學院）
內容提要：《物權編解釋一》規(guī)定，善意取得中的真實權利人應當承擔受讓人“不構成善意”的舉證證明責任。這是證明責任“目的解釋論”催生的結果，但顯然與《民法典》的規(guī)定相悖。拋開規(guī)范文義而按照所謂制度目的或其他相互沖突的多元化實質性依據(jù)解釋證明責任，很容易得出背離法律規(guī)范的結論，也會使本來極易產生爭議的證明責任歸屬更加不確定。脫離法律規(guī)范文本解釋證明責任，是我國證明責任實踐容易出現(xiàn)錯亂的重要根源。善意取得中的善意要件的證明責任應當遵循通說理論，按照實體規(guī)范的文義進行解釋。文義解釋的結論具有直觀性、確定性等特點，是法律解釋的首選方法，也應作為證明責任解釋的基本原則。嚴格遵循規(guī)范文義解釋證明責任，恰是“規(guī)范說”取得通說理論地位的關鍵。
關鍵詞：善意取得；證明責任；文義解釋；目的解釋
新金融監(jiān)管體制下央地監(jiān)管權關系再審思
作者：楊松（遼寧大學法學院）
內容提要：地方金融監(jiān)管是國家金融監(jiān)管體系重要組成部分，央地分權下地方金融監(jiān)管，與財政事權功能不契合，將金融發(fā)展權與監(jiān)管權置于同一權力結構中，加劇金融資源區(qū)域配置扭曲，引發(fā)監(jiān)管競次、監(jiān)管套利及監(jiān)管俘獲，不斷出現(xiàn)地方金融風險。2017年以后以金穩(wěn)委成立為標志的新金融監(jiān)管體制強化了金融監(jiān)管的中央事權屬性和地方屬地責任，為加強地方金融風險治理提供新思路。以屬地責任為歸屬，制定全國統(tǒng)一地方金融監(jiān)管法，加強跨區(qū)域的協(xié)作機制建設，以金融治理理念推進功能性適應性監(jiān)管，以監(jiān)管機構獨立性建設實現(xiàn)發(fā)展權與監(jiān)管權實質分離，引進公平競爭審查機制。實現(xiàn)央地金融監(jiān)管的互恰與協(xié)同。
關鍵詞：地方金融；地方金融監(jiān)管權；新型雙層監(jiān)管體制；國務院金穩(wěn)委
金融領域失信聯(lián)合懲戒制度研究
作者：夏金萊（廣東財經大學法學院）
內容提要：失信聯(lián)合懲戒制度作為社會信用體系建設的一種核心機制，在金融領域中發(fā)揮著不可替代的作用，對于改變社會信用缺失的現(xiàn)狀具有重要意義。失信聯(lián)合懲戒制度旨在通過多部門聯(lián)合對失信行為人進行約束，其運行原理來自于預防理論、社會治理理論和政府管制理論等。該制度的運作邏輯是“發(fā)起—響應—反饋”的聯(lián)合治理，具備懲罰、教育和加強信息對稱性的功能。金融領域已有較詳細的失信聯(lián)合懲戒措施，但有關懲戒措施的屬性和類型劃分尚存爭議。在失信聯(lián)合懲戒制度的運行過程中，出現(xiàn)了合法性困境、泛道德化傾向、缺乏程序性規(guī)范等問題。對此，應當對失信聯(lián)合懲戒制度加以合法性補強，細化相關法律規(guī)定、將道德規(guī)則與法律規(guī)定相分離，制定完備的程序性規(guī)范。
關鍵詞：失信聯(lián)合懲戒；金融領域；嚴重失信行為人；國家治理
經濟補償制度的反思與完善：基于94632份裁判文書的分析
作者：王蓓、聶琪（四川大學法學院）
內容提要：經濟補償糾紛是勞動合同解除和終止中的高發(fā)爭議。對《勞動合同法》實施后涉及經濟補償糾紛的94632份判決書進行司法大數(shù)據(jù)研究發(fā)現(xiàn)，我國經濟補償制度具有廣覆蓋、高補償、多效用的典型特征，但存在固定期限合同終止支付經濟補償不符合立法本意、司法認定的偏差引發(fā)勞動者道德危機、經營困難的用人單位支付責任過重等問題�，F(xiàn)行經濟補償制度體現(xiàn)出以社會保障為基礎，兼有勞動貢獻累積補償和幫助義務法定化的性質。建議理順經濟補償與失業(yè)保險的關系，短期內兩個制度可同時運行，但應加以改造；限縮經濟補償?shù)倪m用范圍，警惕傾斜保護原則在經濟補償中的濫用，適當擴大用人單位經營自主權、為解雇保護松綁；充分考慮勞動者內部群體分化和用人單位經營狀況，分類減輕用人單位的經濟補償支付義務，以具體指標構建經濟補償分層調整制度。
關鍵詞：經濟補償；制度運行；法律適用；分層設計
【立法研究】
新時期總體國家安全觀視閾下間諜犯罪立法比較與修改
作者：周玉華（北京外國語大學法學院）
內容提要：間諜罪是危害國家安全的重要罪名。我國《刑法》第110條主要列舉了兩類傳統(tǒng)間諜行為，一是參加間諜組織或者接受間諜組織及其代理人的任務，二是為敵人指示轟擊目標。這一規(guī)定嚴重不適應反間諜司法實踐需要。本文在比較各國間諜罪立法基礎上，提出修改間諜罪的相關規(guī)定：一是在刑法分則第一章增加經濟間諜罪的規(guī)定，同時，刪除刑法分則第三章“第219條之一”規(guī)定；二是強化對間諜預備犯的打擊力度，對進入“禁止區(qū)域”行為作為間諜罪(既遂)提前嚴厲打擊；三是強調不僅要打擊間諜組織、間諜組織代理人，更要將一切為境外“竊取、刺探、收買或非法提供國家機密、情報”的行為作為間諜罪定罪量刑；四是將“針對第三國間諜活動”犯罪化；五是優(yōu)化間諜罪的刑罰體系，包括犯間諜罪，又犯其他罪的要數(shù)罪并罰、犯間諜罪而有重大立功表現(xiàn)的，“應當從輕、減輕或免除處罰”。
關鍵詞：間諜；經濟間諜；預備犯；數(shù)罪并罰
智能醫(yī)療算法審查的融合型立法研究
作者：任穎（廣東外語外貿大學法學院）
內容提要：算法不應成為法外之域，算法審查亦不應采取機械化、概括式或單向度規(guī)制的路徑，而應立足“領域法”的特殊性，通過嵌入式的智能醫(yī)療算法審查融合立法，精準識別智能醫(yī)療算法系統(tǒng)的潛在安全隱患，通過傳統(tǒng)風險與新興風險立法的融合，防控智能醫(yī)療算法決策引發(fā)的疊加型醫(yī)源型與藥源型安全風險。通過管理型立法與促進型立法的融合，處理智能醫(yī)療算法分發(fā)對健康公平產生的雙向影響效應；通過技術治理與組織治理領域立法融合，有效應對醫(yī)療健康及生物識別信息安全隱患；通過控制者義務與外部算法審查相結合，增設智能醫(yī)療算法決策風險最小化的命令性規(guī)范、智能醫(yī)療算法應用的動態(tài)分級授權制度、預警及診療算法模塊信息爬取的限制性規(guī)范，為人民生命健康提供有力法治保障。
關鍵詞：智能醫(yī)療；算法審查；融合立法
【生態(tài)文明與環(huán)境法治】
生態(tài)環(huán)境法典中公私融合秩序的表達
作者：杜輝（重慶大學法學院）
內容提要：生態(tài)環(huán)境法治實踐不斷在公法與私法兩個維度重構環(huán)境法的體系，塑造出公私融合的法律秩序。環(huán)境法變遷的歷史脈絡、調整機制的擴展、規(guī)范體系的多元化、利益的疊加屬性共同構成了該秩序的生成邏輯。編纂生態(tài)環(huán)境法典應精準定位這一秩序并予以恰當表達，也已形成共識。但是，如何在法典中有效定位公私融合秩序，如何獲取解決法典化核心難題的技術方法，如何精準識別其規(guī)范結構，在理論上仍懸而未決，這對生態(tài)環(huán)境法典編纂形成重大挑戰(zhàn)�；谠撝刃虻纳蛇壿嫾捌浞ǖ浠魬�(zhàn)，可以從規(guī)范、技術和結構三個層次出發(fā)，通過改造并創(chuàng)造性地轉化基本原則、明確公私規(guī)范的優(yōu)先級與公私益的權衡基準、創(chuàng)設新型法律模式，形成公私融合秩序法典化表達的編碼規(guī)則。
關鍵詞：生態(tài)環(huán)境法典；公私融合秩序；調控科學；規(guī)范結構；編碼規(guī)則
【涉外法治】
論民法典時代我國法院直接適用條約的法律指引模式之革新
作者：王勇（華東政法大學）
內容提要：《民法典》生效后，《民法通則》第142條關于條約適用的指引規(guī)定自動失效，從而給我國直接適用條約的司法實踐帶來了一定的困擾。目前，我國法院直接適用條約的法律指引模式主要由司法解釋和特定通知、法律法規(guī)、當事人意思自治原則與指導性案例構成。然而，上述指引模式存在一定的局限性，造成了較大的負面影響，無法適應《民法典》時代對我國法院精準地直接適用條約的更高要求。在上述背景下，我國應當在理論層面以重要的國際法原則作為指導，確立真正意義上直接適用條約的理論來革新我國法院直接適用條約的法律指引模式。
關鍵詞：民法典時代；直接適用條約；法律指引模式；革新
數(shù)字經濟背景下“一帶一路”跨境數(shù)據(jù)傳輸?shù)姆梢?guī)制
作者：齊鵬（西安交通大學法學院）
內容提要：數(shù)據(jù)流動已成各國競相爭奪的重要生產要素資源。為促使“十四五”時期“一帶一路”命運共同體更具活力，倡議發(fā)起者有必要在考察分析沿線各國跨境數(shù)據(jù)傳輸規(guī)制目的指向基礎上，理性剖析當前域外監(jiān)管法律規(guī)范及潛在不足，從跨境數(shù)據(jù)傳輸?shù)膰H協(xié)作、立法規(guī)制、執(zhí)行完善、評估監(jiān)督、行業(yè)自律等方面作出回應和變革：在跨境數(shù)據(jù)傳輸實施前，選適多邊、雙邊合作形式，培育中國主導的“一帶一路”數(shù)字世貿組織，建立“東數(shù)西存”存儲中心，加強既有國際組織溝通交流；在數(shù)據(jù)流動準備階段，以柔性治理“軟法”合作為基礎，完善“硬法”規(guī)制，構建數(shù)據(jù)合理分級分類管理制度；在數(shù)據(jù)傳輸中，督促各國設置級別業(yè)務對應的執(zhí)法機構，形成多元主體執(zhí)法隊伍；在數(shù)據(jù)跨境傳輸中后端，差別化規(guī)范目的評估，對數(shù)據(jù)全程流轉嵌入監(jiān)督問責機制；在數(shù)據(jù)傳輸末端，建立第三方數(shù)據(jù)行業(yè)保護認證機構，細化自律標準，將數(shù)據(jù)傳輸保護理念融入企業(yè)管理之中，形塑具有中國特色的“一帶一路”跨境數(shù)據(jù)傳輸共治之路。
關鍵詞：“一帶一路”；跨境數(shù)據(jù)傳輸；數(shù)字世貿組織；“東數(shù)西存”
【法史園地】
司法統(tǒng)一：困境與出路
——以民國時期的司法實踐為例
作者：侯欣一（天津財經大學法學院）
內容提要：司法統(tǒng)一是中國現(xiàn)代司法制度構建中需要處理好的核心問題之一。它涉及統(tǒng)一司法權、統(tǒng)一司法人事、統(tǒng)一司法經費、統(tǒng)一司法行政事務和統(tǒng)一司法制度等諸多內容，是典型的系統(tǒng)工程，牽一發(fā)而動全身。民國時期司法界出于構建現(xiàn)代司法制度的需要為統(tǒng)一司法做了大量工作，既有成功的經驗也有失敗的教訓。這些經驗和教訓對于正在建設中的中國特色社會主義司法制度有著一定借鑒的作用。
關鍵詞：民國時期；統(tǒng)一司法器物；統(tǒng)一司法人事；統(tǒng)一司法制度；經驗與問題