1、論反分裂國家法律機制的問題意識與完善方向
周葉中；
【摘要】 在反分裂國家斗爭總體形勢向好的前提下,從理論和實踐面向來看,反分裂國家法律機制仍面臨諸如問題界分有待明確、法律機制有待完善等困境。因此,應通過對反分裂國家斗爭法律屬性的再認知、完善《憲法》和《反分裂國家法》的配套建設、創新以法治為主要表現形式的反分裂話語體系等途徑,實現反分裂國家法律機制的系統性建構。同時,應在堅持“和平統一”方針的前提下,為反分裂國家斗爭劃定政策底線,謀劃最終措施,從事前、事后兩個層面做好以非和平方式解決臺灣問題的法律準備,并就國家統一后臺灣地區治理中的反分裂措施做好準備。
【關鍵詞】 反分裂國家； 臺灣問題； 國家統一； 法律機制； 非和平方式；
2、國家監察權的屬性探究
徐漢明；
【摘要】國家監察體制改革作為政治體制改革的重要組成部分,對于構建中國特色反腐敗體制,推進國家治理體系和治理能力現代化意義重大。學界對國家監察權的屬性尚未達成共識,對此有必要予以辨析,彌合分歧。國家監察權是一種“復合性”權力而非“綜合性”權力。其權源的生發性使其具有天然的行政屬性,但又脫胎于行政權具有相對獨立性;而無論是其權力的規制指向一般違法行為還是指向觸犯刑事法律規范特定對象,其權力運行亦當遵循“上下一體、內部協調、橫向協作、整體統籌及客觀義務”的理念、程序及其規律,既發揮好國家監察制度創設的預期功效,又建立起權責明晰、程序規范、監督制約、錯案追責、協調有序,統一高效的運行體系。
【關鍵詞】國家監察權屬性； 必要性； 人民性； 復合性
3、邁向法理時代的中國法學
——兼與徐愛國教授商榷
錢繼磊；
【摘要】中國法理學不但沒有死亡,而且在部門法學者共同參與的論爭即意味著其強大的生命力。但中國法理學的確存在著諸多不足和挑戰,需要法理學界進行一場深刻的自我反思與批判。中國法理學應當通過回歸法理,使法理成為其中心主題、邏輯結構與思維方式,以實現自我重塑,通過重塑的中國法理學引領整個中國法學,使中國法學邁入法理時代。
【關鍵詞】法理； 法理時代； 中國法學；
4、行政法典總則的法理學分析
關保英；
【摘要】行政法典總則具有標明典則依據、導引法典、確立典則指導思想和確立調控領域法律原則等價值。因此,行政法典則的規范化離不開行政法總則的導引。它與立法和行政立法有著直接的關系,制約著行政執法,從而制約著行政法治的過程。鑒于學界對我國行政法典總則的研究基本上還是一個理論空白,概覽我國行政法典的總則及其類型,總結存在的問題、探究其根源等是非常必要的。我們認為,應統一總則的概念、定位、功能、內容、與分則的邏輯關系、長度,以盡可能解決目前總則表現形式上的諸多亂象。
【關鍵詞】行政法典總則； 總則亂象； 完善對策；
5、礦業權法律關系調整中的國家干預和私人自治
——兼論法律行為效力理論之重構
江必新；
【摘要】礦業權兼具行政特許和民事物權雙重屬性,礦業權法律關系,融合了行政性和契約性因素,需妥當適用作為調整手段的國家干預和私人自治,實現公法和私法的共治。礦業權轉讓申請未經審批的轉讓合同效力認定,作為其中的核心問題,宜將法律行為效力內容的私法重構作為解決路徑。
【關鍵詞】礦業權； 礦業權轉讓； 國家干預； 私人自治； 法律行為效力重構；
6、知識產權損害賠償的市場價值分析:
理論、規則與方法
吳漢東；
【摘要】知識產權意義上的損害,實質上是對知識產權所蘊含資產價值的損害。損害賠償客體的資產價值特征,是關于知識產權市場價值觀的基本認識;損害賠償數額的認定,包括價值判斷標準的法理論與價值計算方法的法技術;司法定價的運行模式,即是以知識產權的“合理價值”為基礎,計算其收益能力(市場價值)在特定時間的市場條件下的貨幣表現(市場交易價格)的分析框架。基于此,形成損害賠償數額計算的“三步觀察法”,即市場類型分析法、市場占有份額分析法和市場交易機會分析法。
【關鍵詞】知識產權損害賠償； 資產價值特征； 價值判斷標準； 三步觀察法；
7、從單一正犯視角看共謀共同正犯論
劉明祥；
【摘要】共謀共同正犯理論是從判例發展而來,宗旨是為使犯罪的共謀者中未分擔實行行為的幕后大人物受到更重的處罰(即作為正犯處罰)。目前這種理論已被日本刑法學界多數學者所接受,也得到許多德國學者的支持。但是,將未分擔實行行為者作為正犯來處罰或評價,違背區分正犯與共犯的初衷,會動搖區分制的根基。我國采取不區分正犯與共犯的單一正犯體系,刑法對作為犯罪參與特殊類型的共同犯罪及其處罰原則有明文規定,將有嚴重社會危害性和危險性的共謀犯罪案件,認定為共同犯罪,根據共謀者在犯罪之中所起作用的大小分為主犯或從犯,給予輕重不同的處罰,能確保參與者之間處罰均衡合理,根本不需要引進共謀共同正犯論。
【關鍵詞】共謀； 共同正犯； 共同犯罪； 單一正犯；
8、社會保險基金追償權研究
林嘉；
【摘要】追償權制度在民法中主要用于解決多數人債務中先履行債務人與其他債務人之間的內部利益均衡問題。社會保險基金追償權是追償權在社會保險法中的運用,其具有由社會保險經辦機構代為行使、以社會保險基金先行支付為前提、既有求償權也有代位權等法律特征。社會保險基金追償權的正當性根植于實現社會保險制度永續發展和社會保險法律關系各方主體的利益在社會整體層面的均衡,并且人身損害中存在著可用金錢進行衡量的純粹財產性損失。目前,我國的社會保險基金追償權的立法規定和實際運行仍然存在著權利主體地位和法律責任不清晰,權利行使規定與程序不明確,工傷保險基金先行支付的范圍過窄等問題。為了更好地發揮社會保險基金追償權的作用,完善相關制度,
【關鍵詞】社會保險基金； 追償權； 先行支付； 法定債權移轉；
9、略論人工智能語境下的法律轉型
李晟；
【摘要】人工智能的發展,不僅在社會生活多方面提出了需要法律回應的新問題,也形成了法律本身變革的推動力。從效率導向出發,人工智能在法律活動中具有廣闊的運用前景。而人工智能的廣泛運用,將會重構公眾認知法律的模式,重構法律規則本身的形態,進而重構法律的價值導向。以上幾方面的重構,構成了人工智能語境下的法律轉型。
【關鍵詞】人工智能； 法律認知； 法律規則； 法律價值；
10、互聯網產業中雙邊市場情形下支配地位濫用行為的反壟斷法調整——兼評奇虎訴騰訊案
許光耀；
【摘要】奇虎訴騰訊案的案情展示了互聯網產業以及雙邊市場的特點給反壟斷法帶來的挑戰,應對挑戰的方法不是對反壟斷法理論進行改造,而是對其原理進行更深層的挖掘。相關市場的界定仍應以“需求替代性”為標準,但雙邊市場情形下由于存在三種需求,需同時界定三個市場,因此在支配地位的認定、競爭效果的分析上,均需要考察這三個市場間的關聯。互聯網產業所帶來的特殊性主要在于市場力量的來源不同于傳統產業,由于互聯網服務的邊際成本幾乎為零,傳統的以市場份額為中心的支配地位認定方法不能適用,網絡效果、鎖定效果所造成的轉換成本成為使消費者別無選擇的主要原因,因而構成支配地位的主要認定依據。
【關鍵詞】反壟斷法； 支配地位濫用行為； 互聯網； 雙邊市場；
11、中止犯處罰的司法困境與立法完善
劉之雄；
【摘要】我國刑法以是否造成損害為標準,將中止犯的處罰區分為減輕處罰和免除處罰,賦予了“損害”對于中止犯處罰的決定性意義。但以“損害”為單一根據不足以對中止犯的可罰性程度做恰當評價,這使得司法對于損害標準的把握將注定陷入困境,也難免導致罪刑評價的失衡。更突出的問題是,中止犯處罰原則沒有兼顧那些具備刑罰加重因素的中止犯在量刑上的合理需求,使得加重犯的中止是否適用該處罰原則陷入進退失據的窘境。因此,刑法應當在限縮中止犯處罰范圍的基礎上,將中止犯處罰標準相對化,給予司法機關合理量刑的制度空間,并針對具備特定加重情節的中止犯、發生加重結果的中止犯以及犯罪中又實施另一加重罪行的中止犯,確立各不相同的處罰原則。
【關鍵詞】中止犯處罰原則； 情節加重犯； 結果加重犯； 結合加重犯；
12、長期照護保險立法探析
鄭尚元；
【摘要】我國已經進入老齡社會,老齡人口中部分失能失智的老人需要長期照護。傳統社會中,長期照護責任與風險全部由當事人家庭承擔。隨著我國老齡化、少子化情勢加劇,對于少子家庭、獨子家庭,甚至個別“丁克”家庭,老人失能失智后,將面臨巨大災難。德國、日本在其健康保險(醫保)法制基礎上,建構了獨立的社會保險第五險,即長期照護保險法律制度。該制度以分擔當事人及其家庭風險為背景,將個人風險轉換為社會保險。我國目前的養老服務體系雖然存在一定的社會福利性,但根本上說仍屬于私法層面的服務與被服務關系,照護老人的支出大部分由當事人及其家庭支出。建構長期照護保險法制,建立長期照護保險經辦機構制度、將長期照護服務機構一并納入法制體系,是該類社會問題解決的必由之路。
【關鍵詞】長期照護； 社會服務； 社會保險法制；
13、中國參與聯合國維持和平行動的國內法依據
盛紅生；
【摘要】從1990年中國開始參加聯合國維持和平行動至今已經近30年。在聯合國安全理事會五個常任理事國中,中國目前是最大的出兵國,也是最大的出警國和第二大出資國。近30年來,中國通過實際行動為維護世界和平與國際安全發揮了重要作用,受到了國際社會的廣泛贊譽。在參與行動過程中,法律依據特別是國內法依據問題一直都是學術界和實務部門關注的焦點。從層次和類別上看,我國參加聯合國維持和平行動的國內法依據主要有憲法、法律(國防基本法)和軍事法規等,但具體法律規范仍不能滿足需要。為了促進實現國內和國際兩個層面的法治,在總結過去近30年豐富的維和理論和實踐的基礎上,借鑒其他國家有益做法,根據《憲法》和《立法法》制定專門適用于中國參加聯合國維持和平行動等國際維持和平行動的法律,制定參與維和行動的法律既有必要性又具備可行性。與2012年出臺的僅對維和軍人適用的《維和條例》不同,未來的維和立法應當超越軍事法的范圍,對中國所有參加聯合國維持和平行動的包括軍人、警察和文職職員等各類人員適用。
【關鍵詞】聯合國維持和平行動； 法律依據； 國內法； 立法建議；
14、全面開放新格局下外國法查證的國際本位理念與規則再塑
王克玉；
【摘要】外國法查證制度是國際民商事審判中的一項重要制度,但實踐中,外國法查證領域卻表現出某種機械和功利傾向,背離了制度初衷,也偏離了國際私法的基本理念原則。黨的《十九大報告》提出推動形成全面開放新格局,實現開放創新、包容互惠的發展利益。全面開放創新格局下完善外國法查證制度,需要國際本位理念引領和支撐,以國際私法的本體利益為基礎,兼顧程序利益和程序規范的適用,同時還應統籌國內利益保護和國際秩序協調,以及平衡當事人的處分權與司法干預權,實現當事人對法律適用的正當期望。在這方面,我國現行的外國法查證制度應本著上述理念和原則進一步完善。
【關鍵詞】全面開放； 外國法查證； 本位理念； 制度完善；
15、環境保護稅收入用途的法治之辯
劉佳奇；
【摘要】《環境保護稅法》中隱含了環境保護稅收入納入一般公共預算統籌使用的立法態度。但稅收收入統籌使用既難以保證環境保護稅實現“污染者負擔”的社會矯正功能,又無法為我國“清費立稅”后環保資金的籌措提供法治保障。應通過原則性條款、義務性條款、禁止性條款的遞進式立法安排,明確環境保護稅收入專用于提高環境質量。以此化解統籌使用給制度實施可能帶來的實質合法性危機,并在不違背預算法治的前提下減少稅費改革的阻力。
【關鍵詞】環境保護稅； 《環境保護稅法》； 稅收收入專用； 合法性；
16、動產抵押登記的審查責任
——基于裁判分歧的分析和展開
高圣平；
【摘要】登記只是動產抵押權的對抗要件,動產抵押登記簿不登記所有權的取得或轉讓,并無公信力,其作用僅在于提請第三人注意特定標的物上可能存在抵押權負擔和確立同一標的物上競存權利之間的優先順位。由此而決定,登記機關對動產登記申請僅負形式審查責任。從形式上核對當事人的身份證件,法律上禁止充任擔保人的主體不能作為動產抵押人。就抵押物而言,登記機關只需審查該抵押物是否屬于其登記職責范圍即可,無須進一步審查抵押物的所有權或使用權歸屬。依據《物權法》和《擔保法》,無法得出動產抵押登記機關需負實質審查責任的結論。
【關鍵詞】動產抵押登記； 登記對抗主義； 形式審查； 實質審查；
17、城鄉建設用地置換中土地指標法律問題研究
孫建偉；
【摘要】土地指標是本輪土地制度改革的核心議題。基于對實踐訴求的積極回應,亟需從法理層面對土地指標的獲取、分配和交易等行為展開系統性的解釋。原則上可以將土地指標交易視為土地開發權交易,但是,不能忽視二者之間的差異。這些差異主要體現為:我國由土地指標交易向土地開發權交易過渡中存在的制度障礙,如土地指標交易市場化配置還存在諸多難題;土地規劃權民主運行機制不暢;土地規劃公權力法治化程度較低;土地指標或開發容積率應作為一項財產權被合法承認還缺少立法依據。厘清這些障礙并不是否定土地開發權制度移植于中國,而是為了更好地推動土地指標交易向土地開發權交易制度轉化,為其在中國法上落地提供學理依據。對此,應著重構建土地指標配置市場化、民主化、法治化機制;應將土地開發權定位為新型用益物權來推動其落地和生長;農村建設用地開發權應歸屬土地使用權人。
【關鍵詞】城鄉建設用地置換； 土地開發權； 土地指標； 新型用益物權； 土地發展權；