目錄
本期特稿
李達法哲學思想探析……朱曉璇 汪信硯
新時代人民檢察事業創新發展的基本遵循——學習習近平同志關于檢察改革和檢察工作系列觀點的體會……徐漢明 孫逸嘯
專論與爭鳴
論黨內法規的明確性原則……段磊
德國憲法上宗教自由保護范圍的擴張與反思……田偉
夫妻債務的具體類型和責任承擔……朱虎
投保欺詐的法律規制路徑……武亦文
行政性壟斷受益經營者可制裁性分析……李國海
信任機制演進下的金融交易異變與法律調整進路——基于信息哲學發展和信息技術進步的視角……汪青松
類型化視角下網絡游戲直播畫面的著作權歸屬……焦和平
海量證據背景下刑事抽樣取證的法治應對……楊帆(105)
熱點透視
對強智能機器人刑事責任主體地位否定說的回應……劉憲權
包容審慎原則的競爭要義——以網約車監管為例……劉乃梁
網絡空間國際法前沿
互聯網監管的“道路之爭”及其規則意蘊……黃志雄
外空、網絡法律屬性與主權法律關系的比較分析……王國語
論非國家行為體之網絡攻擊的國際法律責任問題——基于審慎原則的分析……張華
生態文明與環境法治
環境規制的權力行使與制度約束——美國謝弗林案的借鑒……何香柏
法史論壇
中國古代“文字文化形態”政法秩序建構的歷程與意義——媒介變遷視角……魏建國
本期特稿
李達法哲學思想探析
內容摘要：李達在傳播馬克思主義法哲學思想的過程中逐漸形成了自己的法哲學思想,其法哲學思想的形成和發展過程分為孕育、成熟和發展三個時期。李達法哲學思想的基本內容包括他對法的本原、法的本質和法哲學基本范疇的分析,以及他對法哲學各流派的評價。李達法哲學思想的主要特點是以唯物史觀為理論基礎、以唯物辯證法為研究方法、以中國社會現實為出發點。李達法哲學思想明確了馬克思主義法哲學中國化的目的及其實現途徑,構建了中國化馬克思主義法哲學體系,從法哲學的角度回答了“中國向何處去”的時代問題。
關鍵詞：李達法哲學思想 馬克思主義法哲學中國化
作者：朱曉璇，中共湖北省委黨校馬克思主義基礎理論教研部。汪信硯，武漢大學哲學學院
新時代人民檢察事業創新發展的基本遵循
——學習習近平同志關于檢察改革和檢察工作系列觀點的體會
內容摘要：科學回答“破除政權更迭歷史周期律”、建設清明政治時代難題,直面“檢察公共品”供給與人民群眾對公正司法、法制統一“法福利”需求不匹配的矛盾,破解檢察能力與國家治理現代化不適應的矛盾,填補檢察體制改革實踐先行與檢察理論創新滯后不協調的短板,構成“習近平檢察改革系列觀點”形成和發展的時代背景。這一涵蓋系列新理念新觀點新命題新論斷理論體系的科學內涵包括:檢察職權性質地位論；檢察體制改革政治屬性論；法律監督職能保障論；檢察職權優化配置論；檢察管理體制機制改蓽論；保證公正司法、提高司法公信力論；完善人權司法保障論；加強對司法活動監督論；堅定檢察體制發展正確政治方向論。其理論品質凸顯出科學性、實踐性、時代性的有機統一。這一理論體系的時代價值在于:它是馬克思主義經典作家關于“人民主權、人民司法與法律監督”基本原理的繼承與發展,是中國特色社會主義檢察制度、理論與實踐的創新發展,是新時代人民檢察事業創新發展的基本遵循。
關鍵詞：習近平論 檢察改革法律 監督核心 要義檢察體制
作者：徐漢明，中南財經政法大學法治發展與司法改革研究中心，中國法學會法治研究基地暨湖北法治發展戰略研究院，教育部司法文明協同創新中心。孫逸嘯，中南財經政法大學
專論與爭鳴
論黨內法規的明確性原則
內容摘要：為緩和黨內法規的規范與明確需要之矛盾,回應理論與實踐中部分論者對黨內法規性質同商的困難,強化黨內法規的“法”屬性,提高黨內法規制定質量和黨內法規制度執行力,應在《黨內法規制定條例》第十五紊基礎上,經學理凝煉形成黨內法規的明確性原則。明確性原則要求黨內法規在制定、解釋的過程中均應盡可能保證黨內法規規則表達明確,不存在含糊其辭的情形。當前,在貫徹黨內法規明確性原則的過程中仍存在理論和現實兩方面的困境,前者表現為應在理論層面解決黨內法規明確性與模糊性、取治性的邏輯沖突,后者表現為應在實踐層面注重對現有黨內法規中不明確內容的類型化認知和適應性調整應在正磯認識明確性原則適用方式的基礎上,通過制定配套性法規、完善黨內法規體系、制定《黨內法規制定技術規范》、強化黨內法規解釋機制、創設黨內法規案例指導制度等方式,消解黨內法規中的不明確問題,提升黨內法規的理念明確性、文本明確性和實施明確性。
關鍵詞：黨內法規 《黨內法規制定條例》明確性原則 黨內法規規范性
作者：段磊，武漢大學法學院，武漢大學黨內法規研究中心
德國憲法上宗教自由保護范圍的擴張與反思
內容摘要：憲法上的“宗教”概念是界定宗教自由保護范圍的起點,但相較“什么是宗教”,“什么被作為宗教自由保護”和“誰來決定什么是宗教,什么被作為宗教自由保護”這兩個問題具有更為關鍵的意義。從1960年代起,德國聯郟憲法法院對宗教自由的保護范圍進行了大幅擴張:就前一個問題,出現了從宗教式自由到宗教行為自由的變遷；在后一個層面,自我理解逐漸成為決定性的判斷因素。但這種擴張使宗教自當的保護范圍變得漫無邊界,最終導致對宗教自由的過度保障。德國的經驗證明,在世俗多元的現代國家,應當將憲法宗教自由的保護范圍限定為真正的、純粹的、核心的宗教信仰和活動,而不宜將其擴張為一種基于宗教動機的寬泛的行為自由。
關鍵詞：宗教自由 保護范圍 宗教動機 自我理解 德國聯邦憲法法院
作者：田偉，中國人民大學法學院，慕尼黑大學法學院
夫妻債務的具體類型和責任承擔
內容摘要：失妻債務處理中的配偶另一方利益和債權人利益的價值權衡,應當根據風險控制能力可能性,過不同形中的具體類型認定、責任承擔方式和舉證責任的整體配置實現,包括連帶債務、共同債務和個人債務三種類型,其中責任財產存在很大的不同。配偶雙方行為所負債務根據債的一般規則子以認定,意思表示有疑義時,應推定為配偶雙方的連帶債務。配偶一方因家庭日常生活需要所負債務,原則上是配偶雙方的連帶債務,但存在例外。配偶一方超出家庭日常生活需要所負債務,原則上以該方的個人財產配需雙方的共同財產償還,即構成配偶雙方的共同債務,但存在配偶另一方能夠證明該債務未用于共同生活等情形的,該債務是配偶一方的個人債務。
關鍵詞：夫妻連帶債務 夫妻共同債務 個人債務責任財產
作者：朱虎，中國人民大學民商事法律科學研究中心，中國人民大學法學院
投保欺詐的法律規制路徑
內容摘要：現行保險法規范對投保欺詐的規制明顯不足,為投保欺詐者提供了可乘之機。既有的非保險法規制路徑有合同法和侵權法兩條路徑。對于前者,投保欺詐不符合違約責任的構成要件,締約過失損害賠償責任無法為保險人提供救濟。此外,承認保險人欺詐撤銷權規定的可適用性,則會破壞如實告知義務制度的基本框架,損害《保險法》的體系性,因而均不足取。對于后者,故意損害他人純粹經濟利益的行為在我國侵權法上可被認定為侵權行為,投保欺詐屬于故意損害保險人純粹經濟利益,造成保險人經濟損失的,構成授權,投保人須對保險人承擔侵權損害賠償責任。但侵權法路徑在舉證方面的難度和成本導致其并非投保欺詐的最優規制路徑。為實現對投保欺詐最充分的規制,保持法秩序的一致性,應當回歸到保險法路徑中,以對價平衡原則和保險消費者保護原則為基本價值理念,對保險法規范進行改造。一是將2年除斥期間延長為5年,二是將除斥期間內未發生保險事故作為除斥期間規定的適用前提。
關鍵詞：投保欺詐 欺詐撤銷權 純粹經濟損失 對價平衡原則 除斥期間
作者：武亦文，武漢大學法學院
行政性壟斷受益經營者可制裁性分析
內容摘要：行政性壟斷受益經營者是指因與行政性壟斷存在某種較直接的關聯關系而獲得壟斷利潤或優勢的經營者。國內理論已有人提出制裁受益經營者,個別執法案例也表明了相同立場,但這些學術探討和執法案例均尚未提出令人信服的制裁理據。本質上,制裁受益經營者的基本理據來自于反壟斷法的社會性特征,是提高反行政性壟斷法律制度的威懾力的需要,是制度制定者為了實現反壟斷法的立法目的作出的一種功利性安排。制裁受益經營者也須兼顧公平性,應區別受益經營者與行政性壟斷的關聯情形,確定反壟斷法的具體制裁方式的可適用性。與此同時,應建立有效的抗辯規則,允許受益經營者提出“受行政命令之強制”等抗辯。
關鍵詞：行政性壟斷 受益經營者 制裁抗辯
作者：李國海，中南大學法學院
信任機制演進下的金融交易異變與法律調整進路
——基于信息哲學發展和信息技術進步的視角
內容摘要：法學視角下的交易行為以合意為其內核,而借鑒信息哲學觀能夠進一步揭示出交易合意達成之基礎乃是以信息為媒介的信任機制。信息障礙影響主體之間形成信任,以銀行為代表的信息中樞逐漸充當起信用共識,中心化的制度性信任機制得以形成,金融交易中心化格局得以確立。中心化信任機制基礎上的金融交易關系具有中介性和銀行主導性特征,由此形成的傳統法律調整邏輯存在自身不足。以區塊鏈為代表的信息技術新發展使得基于技術理性而建構的共識性信任機制成為可能,并促使中心化的金融交易發生異變,由此不僅引發監管難題,也給傳統民商法理論與制度帶來諸多挑戰。為此,需要從法律思維、規則理念、主體理論和制度、交易媒介范疇、治理理論與制度、義務與責任等方面推動民商法理論與制度不斷創新以更加契合信息社會新時代的發展脈搏。
關鍵詞：信任機制 金融交易 信息哲學 信息技術 區塊鏈
作者：汪青松，西南政法大學民商法學院
類型化視角下網絡游戲直播畫面的著作權歸屬
內容摘要：在網絡游戲直播產業發展中,游戲直播畫面的著作權歸屬是各利益攸關方最為關心的問題,出前理論與實務對此均有分歧。基于游戲直播畫面作品結構的復合型,對其著作權歸屬的界定應采取類型化分析方法:首先應區分游戲直播畫面與游戲運行畫面,并分別就二者的著作權歸屬進行界定。其次在運行畫面構成作品的前提下,應根據游戲是否有表達空間及玩家是否有創作行為將游戲分為三種類型并對其著作權歸屬逐項分析。最后就游戲直播畫面的著作權歸屬而言,應根據直播平臺與游戲主播的不同法律關系,區分“合作分成模式”“簽約模式”和“平臺服務模式”分別認定。
關鍵詞：網絡游戲直播 畫面著作權 歸屬類型化分析 知識產權
作者：焦和平，西北政法大學經濟法學院(知識產權學院)
海量證據背景下刑事抽樣取證的法治應對
內容摘要：網絡犯罪衍生的批量交易、海量證據加劇了刑事訴訟的證明因難。為解決這一困難,侵犯知識產權刑事案件、網絡詐騙犯罪案件開始逐步探索刑事抽樣取證。可以說,刑事抽樣取證是大數據時代刑事訴訟的必然發展趨勢。然而刑事抽樣取證當前仍處于理論的模糊和法治的缺失狀態,刑事訴訟基本法律至今尚未正式回應刑事抽樣取證,行政執法中大量使用的行政抽樣取證也遭遇刑事訴訟證據轉化的尷尬。社會的發展與變化對刑事訴訟提出了新的要求,當務之急,法學理論界與實務部門應厘清刑事抽樣取證的法理定位,進而建構法治體系,以期最大程度地發揮刑事抽樣取證對證明負擔消減之功效,并防范其先天的局限引發的風險。
關鍵詞：海量證據 抽樣取證 法治應對
作者：楊帆，廣東外語外貿大學法學院
熱點透視
對強智能機器人刑事責任主體地位否定說的回應
內容摘要：弱人工智能機器人不能成為刑事責任主體,但是會對刑事責任的轉移或者分配產生影響。對于強智能機器人是否應具有刑事責任主體地位,刑法學界主要存在肯定說和否定說兩種不同觀點。堅持否定說的學者所持的理由存在缺陷和誤區,當前對強智能機器人刑事責任主體地位之探究并非在做無用之功。強智能機器人與現有刑事責任主體的差別不應成為否定其刑事責任主體的理由；“強智能機器人不具有自由意志”的論斷無法得到證明；因處罰不能而否定強智能機器人刑事責任主體地位的觀點屬因果倒置；強智能機器人刑事責任主體地位的確立不會成為現有刑事責任主體推卸刑事責任的理由。將具有辨認能力和控制能力的強智能機器人作為刑事責任主體不僅有其合理性,且有利于發揮刑法的機能。關鍵詞：強智能機器人刑事責任主體肯定說否定說缺陷和誤區
作者：劉憲權，華東政法大學
包容審慎原則的競爭要義
——以網約車監管為例
內容摘要：包容審慎是我國新經濟領域監管權行使的重要原則。現有實踐中的競爭監管缺位與競爭規則漠視制約包客審饃的實效性,突出領域重大安全事件頻發也引發包容審慎的輿論質疑。市場競爭與新經濟發展的高度契合使得包容審慎原則的適用應當充分重視市場競爭秩序維護。對“市場間”創新發展的充分包容與對“市場內”主體行為的適時審慎是監管原則的競爭要義。擺脫傳統管制思維,通過競爭法律制度引導市場竟爭規則建立、營造市場公平競爭環境,有效遏制不正當競爭和壟斷行為,防止以新經濟外衣復辟壟斷經營是包容審慎制度矯正的競爭向度。
關鍵詞：包容審慎競爭 網約車監管
作者：劉乃梁，重慶大學法學院
網絡空間國際法前沿
互聯網監管的“道路之爭”及其規則意蘊
內容摘要：互聯網監管歷來是一個在理論上和實踐上都爭議頗多的問題。盡管開展互聯網監管已成為各國普遍實踐,但西方國家出于維持網絡霸權的需要,大力推行“互聯網自由”戰略,對中國等非西方國家的互聯網監管政策加以指責和打壓。不過,隨著網絡空間安全威脅的進一步擴散,近年來各國在互聯網監管領域的若于實踐呈加快趨同之勢。法國總統馬克龍在2018年11月互聯網治理論壇上關于互聯網監管“第三條道路”的演講,就承認互聯網監管的重要性和不同道路選擇而言有著積極的意義。在此基礎上,國際社會有可能就互聯網監管的若干問題(如打擊網絡恐怖主義、社交媒體國際治理)達成某些共同的國際規則。包括中國在內的各國在互聯網監管領域包容互鑒、互相學習,將為網絡空間國際治理的深入推進提供重要契機。
關鍵詞：互聯網監管 互聯網自由 網絡主權“第三條道路”
作者：黃志雄，武漢大學國際法研究所，武漢大學網絡治理研究院
外空、網絡法律屬性與主權法律關系的比較分析
內容摘要：外空和網絡的法律屬性不是全球公域而是共用物,其要素為“共用、共享、共治”和“自制、善意、包容”。它是構建國家在外空、網絡的主權法律關系的法理基礎。國家在外空、網絡的主權法律關系都包括對入、物、行為和數據信息等客體的管轄權和“自我限制”理念,但因網絡的地域性及其缺乏專門系統的國際條約調整,兩者在管轄權淵源、內容上有所區別。而在“涉及外空的網絡活動”的交叉領域,兩者可以相互借鑒或在此基礎上創設新規則。
關鍵詞：網絡法律屬性 全球公域共用物外空和 網絡主權
作者：王國語，北京理工大學法學院
論非國家行為體之網絡攻擊的國際法律責任問題
——基于審慎原則的分析
內容摘要：非國家行為體的網絡攻擊活動不僅損害目標國的安全和利益,而且會在國家之間造成不必要的指責、沖突和對抗。在現行國際法的框架下,將私人的網絡攻擊行為直接歸因于國家,并因此追究相關國家的不法行為責任可以為受害國提供權利救濟,同時有助于網絡空間的法治化。但是,網絡環境中的國家歸因受到技術、政治和法律因素的限制。作為替代,審慎原則可以很大程度上彌補網絡環境中的“責任赤字”從行為標準、義務來源和一般法律原則的角度來看,審慎原則應當且可以適用于網絡空間治理。但是,由于審慎原則在國際法體系中尚處于演進中狀態,網絡空間適用審慎義務時面臨著諸多方面的法律不確定性需要警惕的是,任何試圖以審慎原則擴大國家歸因標準的努力都不符合現行國際法律責任制度,且會導致網絡沖突的升級和軍事化,危及國際和平與安全。在國際社會以條約形式細化審慎義務的內涵和外延之前,更為現實的出路應當是由各國秉持網絡空間命運共同體理念,加強網絡空間治理方面的國際合作。
關鍵詞：非國家行為體 網絡攻擊 國際法律責任審慎原則 網絡空間命運共同體
作者：張華，南京大學法學院
生態文明與環境法治
環境規制的權力行使與制度約束
——美國謝弗林案的借鑒
內容摘要：由于環境問題內在的科技復雜性和利益多元性,規制機構被賦予了一定的自由裁量權來確立環境規制的強度、平衡規制中的利益或風險以及選擇可以實現規制目的工具。這一自由裁量權的大小往往取決于相關法律的立法模式、立法授權或立法目的,而其行使規則和方式則受到規制機構的行政解釋、對規制工具的偏好、司法審查的邊界和標準、企業的規制游說以及社會力量的監督等多種因素的塑造和約末。環境規制機構應當利用自己的專業特長,通過制定符合法律的行政解釋、規制規則、技術標準,合理的選擇能最大實現規制效率的工具,依法做出行政行為,以實現對環境公共利益的保護。
關鍵詞：環境規制 規制工具 規制權力 司法審查
作者：何香柏，浙江大學光華法學院
法史論壇
以中國古代“文字文化形態”體范政法秩序建構的歷程與意義
——媒介變遷視角
內容摘要：口語文化政法秩序向文字文化政法秩序的媒介形態變遷,構成了中國古代宗法制向官僚制轉型發展的重要一環。中國古代文字文化形態政法秩序的建立與認同,是經由秦朝過渡,漢代奠基,隋唐發展,到宋朝時期才真正確立。文字文化形態政法秩序對傳統中國影響深遠,表現為傳統中國的政治合法性一直依賴于文字文化敘事；傳統中國的國家運轉一直依賴文字文化組織；傳統中國的國家認同一直依賴于文字文化建構。立基于口語文化向文字文化的媒介文化轉型視角,不僅可以拓寬宗法制向官僚制轉型發展的研究領域,也可以為我們認知宗法制向官僚制轉型發展增加一種新的見解。
關鍵詞：中國古代政法秩序 口語文化 文字文化 媒介變遷
作者：魏建國，浙江財經大學法學院