改革開放以來法治與人權關系的歷史發展
陳佑武，李步云（廣州大學 人權研究院，廣東 廣州510006）
摘要：改革開放以來，法治與人權關系的歷史發展大體經歷了分離、結合與融合三個歷史階段。在上世紀早期法治實踐之中，法治與人權在十年左右的時間內處于分離狀態，無論在理論研究還是在實踐之中法治與人權都未建立有效關聯。上世紀九十年代伊始，以1991年《中國的人權狀況》白皮書、黨的十五大報告、“國家尊重和保障人權”入憲為標志，法治與人權由分離向結合轉變。此時，法治與人權在理論層面或實踐層面都互有所指，處于價值互涉的狀態。以黨的十八大尤其是十八屆四中全會為界，法治與人權趨于融合。由此開始，法治的人權保障價值與人權的法治保障方式高度融合，處于無法隔離的狀態。
關鍵詞：法治；人權；依法治國；人權保障
全面推進依法治國視域下的人權保障
李龍，余淵（武漢大學 法學院，湖北 武漢430072）
摘要：人權保障不等于人權，它來源于人權理論。它們的重心已悄然地發生著變化，即由以人作為人權的主體轉換成了以國家作為人權保障的主要實施主體。視域是一種與主體有關的能力，是“精神的觀”。而我國的人權發展進程也歷史地注定了我國人權保障視域的獨特性。當下，它的時代含義是：國家以保障人權為目標，更好地發揮法治的引領和規范作用。
關鍵詞：推進依法治國；人權保障；視域
論中國人權保障的四類規范及其相互關系
常健（南開大學 人權研究中心，天津300071）
摘要：中國人權保障規范的主要形式可以根據規范制定主體分為執政黨規范、法律規范、行政規范和社會規范。隨著依法治國方略的推進，法律規范正在成為人權保障的主導規范。但這并不意味著要排除人權保障的其他規范形式，而是要建立法律規范與其他規范的制約和聯系機制，包括適時轉化機制、實施監督機制、細化補充機制和合法性審查機制。
關鍵詞：人權保障；法律規范；行政規范；社會規范；執政黨規范
尊重和保障人權是法治國家的核心價值
張偉（中國政法大學人權研究院，北京100088）
摘要：“人權”和“法治”是現代文明國家的代名詞。人權和法治已逐漸得到了社會的廣泛認可。隨著中國的不斷強盛，對人權和法治認識的不斷演進和發展，社會主義人權和法治逐漸開始呈現同步、協調的發展趨勢。尊重和保障人權已經成為中國法治國家建設的核心價值。中國已經是世界舞臺上不可或缺的大國。作為一個世界大國，中國必須扛起人權旗幟。人權是一項特殊的權利。面對未來，我國還需要繼續健全人權保障體系，諸如完善人權法律制度，考慮設立國家人權機構，協助立法、行政和司法機關促進和保障人權，有組織地開展全方位的人權和法治教育。
關鍵詞：人權；法治 ；民主；國家人權機構
讓流浪的權利回家——經濟法學“權利缺失”現象反思
何錦前（清華大學 法學院，北京100084）
摘要：反思是學術進步的動力，通過對經濟法學的反思，我們可以發現其存在非常突出的重權力、輕權利問題。這種“權利缺失”現象說明了經濟法權利理論的嚴重不足，將給經濟法理論體系帶來災難性后果，導致經濟法學在思想市場的競爭中面臨生存危機。對此，必須清醒地認識到經濟法學的學術使命，通過方法論與范式轉型等措施，加快經濟法權利理論的建設。
關鍵詞：經濟法；權利理論；權力本位；方法論；范式
“服制定罪”創制探原
陳鵬飛（河南財經政法大學 法學院， 河南 鄭州450046）
摘要： 瞿同祖在研究中國古代法律變遷時指出，《晉律》開以“服制定罪”之先河，該觀點對學界頗有影響。然稽諸兩漢史籍及出土簡牘資料，多有以五服治罪之案例、律令、詔書和律章句。深度探究發現，漢代為緩和社會矛盾及加強社會治理，全面推行喪服禮制，自覺運用服制限制秦夷族連坐遺風，禁止親屬間的違禮相犯。隨著喪服之禮與律令的有機滲透，至東漢中后期，服敘已成為處置相關案件的參照標準或基本依據，還形成了“禮教與是非曲直并重”的司法模式。這些環節在相關史料中都得以顯現，展示了“服制定罪”在漢代發展、創制的完整過程。
關鍵詞：五服喪禮；服制制罪；漢律令；律章句
互聯網有害信息的依法綜合治理
張新寶，林鐘千（中國人民大學法學院，北京100872）
摘要：整治理互聯網有害信息是維護網絡安全和健康發展的重要舉措。在全面推進依法治國的背景之下，必須將治理互聯網有害信息提升到法治的高度；針對互聯網有害信息傳播方式的隱蔽性、傳播時間的即時性、傳播空間的跨界性和傳播受眾的廣泛性等特征，治理應遵循“依法綜合治理”的路徑。互聯網有害信息的依法綜合治理在基礎層面，應當以相應的法律、技術、體制基礎為保障，通過民事賠償、行政處罰、刑事打擊等多種法律手段的綜合運用，調動國家管制與市場主體自律、社會監督、國際合作等主體的廣泛參與加以實現。
關鍵詞：網絡安全；互聯網有害信息；依法綜合治理；行政管制；行業、企業自律
論股東強制盈余分配請求權——兼評“河南思維自動化設備有限公司與胡克盈余分配糾紛案”
梁上上（清華大學 法學院，北京100084）
摘要：“河南思維公司與胡克盈余分配糾紛案”存在的問題在于法院僅僅以尊重公司自治為由駁回小股東盈余分配請求并不妥當。目前法院所遭遇的困局不僅與對公司自治的誤解有關，也與公司盈余分配制度的立法疏漏有關。公司自治原則存在邊界，不能與公司正義原則相違背。法院應該充分發揮主觀能動性，對現行公司法存在的制度漏洞在司法裁判中加以彌補。借鑒美、德等國經驗，可以看出，強制性盈余分配糾紛案件不能僅有撤銷之訴，對這類糾紛的司法審查標準、董事及控制股東的被告地位、盈余分配的具體數額應當明確。對于胡克案，法院應當判決強制公司盈余分配。
關鍵詞：盈余分配請求權；小股東；董事信義義務；公司自治；公司正義
金融機構強制性自救債的法律問題
周仲飛（上海政法學院，上海201701）
摘要：強制性自救債是問題銀行所持有、在強制核銷股權仍不能彌補其損失時被處置當局強制核銷和轉為股權的債務工具，其目的是實現銀行自救，從而避免或減少使用納稅人的錢救助銀行。為及時彌補銀行損失，盡快使銀行或者其關鍵部分能夠繼續經營，自救債應盡可能在銀行尚未達到破產標準前啟動。為了增加銀行吸收損失的能力，自救債的范圍應包括存款在內的債務工具，除非有法定的例外，如存款保險限額內的存款、擔保債務等。自救債是強制核銷尚未進入破產清算程序的銀行股東的股權和債權人的債權，有侵犯私權之嫌疑，所以必須輔之以事前和事后的司法救濟。自救債的有效實施，尚需證券法、公司法等的配套修改以及與域外法律的協調。
關鍵詞：自救債；破產程序；債轉股
論用工單位介入派遣勞動合同
涂永前(中國人民大學 勞動人事學院，北京100872)
摘要：真假勞務派遣或不當勞務派遣是勞務派遣法律制度研究中的重要維度。勞務派遣作為一種特殊的用工方式，由派遣單位和勞動者簽訂勞動合同，謂之派遣類勞動合同。然而，如何訂立派遣類勞動合同卻在《勞動合同法》中少有提及。現實中普遍存在用工單位過度介入派遣類勞動合同訂立過程的現象，在理論上也鮮有人討論用工單位介入派遣類勞動合同訂立過程的尺度。遵循勞動合同制度的一般原理，在派遣類勞動合同訂立階段引入實質雇主的判斷標準，既要承認用工單位介入勞動合同訂立過程的經濟理性，又要限制用工單位的過度介入。在派遣類勞動合同訂立階段引入勞務派遣中的實質雇主標準，將是規范我國勞務派遣的一條重要路徑。
關鍵詞：派遣類勞動合同；用工單位介入；勞動合同；實質雇主
量刑的價值判斷與公正量刑的途徑
彭文華（蘇州大學 王健法學院，江蘇 蘇州215006）
摘要：量刑是事實判斷與價值判斷的有機統一。量刑的事實判斷以犯罪的主客觀事實為基礎，量刑的價值判斷體現國家和社會懲罰與預防犯罪的特殊需要。《刑法》第61條規定的是量刑的事實根據與法律根據，在價值判斷上有所缺漏。量刑的價值判斷與規范判斷并不相同。影響量刑的非規范性價值評價因素主要包括：情勢變遷、文化背景、價值觀念以及犯罪人的家庭、生活狀況等。公正量刑的途徑在于：堅持事實判斷與價值判斷相結合；適時調整量刑的依據和標準；賦予法官適度的自由裁量權；建立和完善相關的程序機制。
關鍵詞：量刑；公正量刑；價值判斷；規范判斷；量刑規范化
論媒體報道涉罪人員姓名的規則
高一飛（西南政法大學，重慶401120）
摘要：我國理論和實務界對媒體能否報道涉罪人員姓名問題的域外規則有很多誤解。比較研究表明，訴訟期間可以報道涉罪人員姓名是大勢所趨，但判決后罪犯的姓名除美國外各國都禁止公開。各國對涉罪的公眾人物和未成年人姓名公開規定了特殊的規則。我國新聞報道中涉罪人員姓名公開規則的確立應當考慮以下四個方面：對涉罪人員姓名“以公開為原則”的現行做法值得肯定；禁止對未成年涉罪人員實名報道但不能過于絕對；實名報道涉罪公眾人物的做法應當堅持；應當謹慎確立不當公開涉罪人員姓名的行為責任。
關鍵詞：被追訴人；犯罪記錄；真實姓名；無罪推定；回歸社會
我國刑事訴訟中無罪化機制的過程性失靈及應對
徐陽（遼寧大學 法學院，遼寧 沈陽110136）
摘要：無罪推定原則要求通過刑事訴訟中的無罪化機制維護被追訴者實體利益，避免冤案發生。目前我國刑事司法中的典型案例讓我們認識到我國刑事訴訟中無罪化機制過程性失靈的現狀。我國現有刑事訴訟制度對有罪證據存疑的案件傾向于持續追訴，而非對案件進行即時無罪化處理。在有罪推定理念之下，持續追訴的程序潛規則盛行，其背后存在著容許部門利益膨脹的體制空間。司法體制產生的現實阻力，是無罪化機制過程性失靈的根本原因。與之相比，公安司法機關內部的工作機制只是附隨因素。克服無罪化機制的過程性失靈應著眼于：程序裁量中的即時無罪化策略、無罪化機制的制度完善、司法體制等程序外阻力的消解策略。
關鍵詞：有罪證據存疑案件；無罪推定；無罪化機制；持續追訴
東道國的環境措施對征收的抗辯
劉俊霞（山東大學 法學院，山東 濟南250100）
摘要：隨著國際投資的迅猛發展，東道國與外國投資者之間出現了一些利益沖突。東道國為保護本國環境免受投資活動的損害而采取的環境措施可以作為排除征收的例外理由，因為環境作為社會公共利益的一部分，構成了公民私權自由的邊界，當然地阻卻了某些干涉與阻礙私權行為的違法性。當然，為避免環境措施的濫用，需要對其正當性提供證據加以證明。之所以考慮環境因素對定性東道國征收行為的影響，目的在于保證更重要利益的優先地位，同時尋求東道國環境公共利益與外國投資者私人利益的平衡。
關鍵詞：環境措施；征收；抗辯；正當性證明；平衡
“人本說”：國際私法一種新學說
梅傲（西南政法大學，重慶401120）
摘要：隨著時代的發展、新技術革命的影響，整個國際社會的交往已經擺脫了地域的限制，涉外民商事關系出現主體多元化、法律行為空間偶然化的特征，為了將國際民商事交往中崇尚人本關懷的社會價值加以確認與弘揚，要求國際私法的原則、規則適時進行調整。“人本說”認為：解決涉外私權爭議是國際私法的存在基礎；明確保護私權是國際私法的中心任務；弱化國家主權在國際私法中的影響；提高“人”在國際私法中的主體地位，確立意思自治原則為選法之首要規則；保護弱者權益的人文關懷應滲透到國際私法的更多層面；應在總則中引入例外條款，限定最密切聯系原則的適用范圍；給予法官和當事人更具確定性和可預見性的沖突規則。
關鍵詞：“人本說”；私人；私權；意思自治；人文關懷
法院對醫務人員過失判斷依據之辨析——以《侵權責任法》施行以來相關判決為主要考察對象
竇海陽（中國社會科學院 法學研究所，北京100720）
摘要：法院在判斷醫務人員過失時對相關依據的適用多有偏差，實踐中的結果常常與理論中的預設相左。因此，應妥當適用相關依據：醫療常規和法律、行政法規、規章及其他有關診療規范，不得僅以是否與之相符為由全然判定過失，其通用性規定可推定過失，但如行為符合患者利益可予推翻。鑒定意見限于提供法官裁判素材，不能做出過失鑒定。關于醫療水平，應確定與當事醫方條件相符的參照對象，并以個案情況確定其行為模式，即斟酌患者情況、診療行為的風險、收益、成本、發病概率及損害后果。然后將當事醫方的行為與之相比以判定過失。總之，對過失的判斷不僅要依據醫療常規、法律規范等通用性規定，更要考察個案的具體情況，沒有統一內容的模式可循。
關鍵詞：醫療損害責任；過失；理性人標準；司法判決
訴訟外行政權與司法權的關系構造及其路向——以原平縣交警與華陰市法院“執法碰撞”為例的展開
劉啟川（東南大學 法學院，江蘇 南京211189）
摘要：現行法律規范并未為訴訟外化解行政權與司法權之間的“碰撞”提供直接的制度支撐。究其根源在于，我國憲法缺乏對處理訴訟外行政權與司法權關系的頂層設計，并且已有條款關涉的“伏勢”制約機理，存在嵌入新場域的難度。經深入分析發現：當前權力的憲法構造具有歷史局限性，與當下法治的現狀并不契合，而且，當下我國已經具備構造訴訟外權力關系的基礎與條件。因此，應當將訴訟外兩者之間的關系納入憲法關懷的視野，并應以“互相配合，互相制約”憲法精神加以指引。基于此，進一步探究訴訟外行政權尊重司法權的限度，并提出通過架構訴訟外導向性機制，以確保訴訟外兩種權能運轉良態化。
關鍵詞：交通警察權；行政權；司法權；憲法構造；訴訟外