理論思考
詩性、修辭與法律價值預設
——制度修辭研究之二
謝 暉（中南大學 法學院）
摘要：法律價值預設作為法律中提綱挈領、統領全局的內容，在法律作為“制度性修辭”的命題、判斷和架構中，有著獨特的分析意義。法律價值的抽象性、統領性，提供了詩性思維可以充分發揮作用的空間，同時，詩性思維也把法律價值預設結構在修辭世界。不論作為技術的修辭，還是作為本體的修辭，都對法律價值預設作為制度修辭起著論證作用。如果說法律和法治本身是一種制度性修辭，那么，通過法律價值預設能更好地證立這一判斷。
刑法方法論與司法邏輯
周光權（清華大學 法學院）
摘要：從程序法、證據學以及司法改革的角度切入錯案防止問題是必要的，但實體法也應該為減少錯案貢獻自身力量。合理的刑事實體法理論，必須考慮方法論的合理性，必須考慮司法規律、司法邏輯，必須有助于解決某些司法難題，以最終實現人權保障的目標。以刑法為切入點，要防止錯案，最為根本的是要堅持刑法客觀主義立場。在這一立場指導下，形成客觀優先、分層次判斷、實質判斷的刑法方法論及相應的司法邏輯。刑法基本立場、刑法方法論、刑事司法邏輯三者之間應該具有內在統一性。為此，有必要對我國犯罪構成四要件說進行改造，確立客觀要素在犯罪論體系中的核心地位和優先性，將傳統上的主觀判斷盡可能還原為客觀判斷，并構建判斷主觀要素的“客觀標準”，建構階層的犯罪論體系。蘊含在新的理論構造背后的刑法基本立場、刑法方法論作為一種觀念形象，對于合理的司法邏輯的形成必定會發揮積極影響。
侗款的變遷及其與侗族地區糾紛解決機制研究
郭劍平（廣西師范大學 法學院）
摘要：隨時代的變遷，侗款在組織形式、活動方式、規約等方面發生了一系列變化，其當代的存續形式主要表現為村規民約。侗款糾紛解決功能的運作方式，可以分為兩種相互作用的傳統運作方式與現代運作方式。通過侗款解決糾紛與通過國家司法解決糾紛之間存在一定的沖突之處，應該從治理的角度來正確對待侗款，從而更好地發揮其對侗族地區民族團結、和諧社會與法治建設的促進作用。
“中國繼承法修改的熱點與難點問題研究”專欄
特留份制度之倫理價值分析
夏吟蘭（中國政法大學）
摘要： 特留份制度的設置建基于法定繼承人的親屬身份關系，其目的在于維護親屬身份的倫理價值，保護一定范圍近親屬的繼承期待權，從而維護家庭的穩定，實現家庭養老育幼的職能。我國現行繼承法規定的必繼份制度的內容過于原則且缺乏可操作性，沒有充分體現繼承法所應蘊涵的倫理價值，應當改必繼份制度為特留份制度。修訂與親屬身份密切相關的繼承法，既要遵循財產法的規則，保護公民個人財產的所有權，保護其處分財產的自由權，也要考慮親屬身份的特殊屬性，考慮人情、倫理以及傳統習俗。
論遺囑自由之限制：立法干預的正當性及其路徑
蔣月（廈門大學 法學院）
摘要：從平衡遺囑人意愿與其近親屬利益、否定歧視婦女的傳統、維護社會公序良俗、保護社會公平等考慮，均有必要找到遺囑自由的“恰當底線”。在域外繼承法中，無論大陸法或英美法傳統的國家和地區，普遍采取措施對遺囑自由進行一定限制。我國現行《繼承法》卻對遺囑處分無所限制，僅必留份除外。該種過度信賴遺囑人自治的立法，與財產繼承法自身承擔的職責不符。改革開放以來，遺產分配爭議明顯增多，與現行遺囑繼承立法不足有直接關系。我國遺囑繼承立法宜借鑒域外繼承法經驗，對遺囑處分實施適當的限制，引入結婚導致婚前所立遺囑無效、特留份制，限制遺囑處分婚姻居所等，以保護被繼承人近親屬的應得繼承份額。
遺產歸扣制度的理論、制度構成及其本土化
李洪祥（吉林大學 法學院）
摘要：從民法制度的發展與流變過程中可以看出，遺產歸扣制度是一項歷史悠久且飽含社會價值的法律制度。但是，我國現行法律尚未對其做出明確的規定。遺產歸扣制度是法律擬制理論在立法中的運用，該理論完好地維護了家庭倫理關系，解決了整體性正義和個人自由之間的沖突。它的倫理性與我國婚姻家庭法的價值理念和社會現實有著極高的切合性，完全可以依我國民眾的生活習慣和生活實際在繼承立法中進行本土化改造后予以移植。
論我國公證遺囑適用的效力位階
——以法律的價值理論與民眾繼承習慣的現實為視角
陳法（潼南縣人民法院）
摘要：值此我國《繼承法》正被立法機關修訂之際，特對我國公證遺囑適用的效力位階進行考察研究。確定我國公證遺囑適用效力的位階，應當以現代私法追求的“正義、自由、效率、人權保護”等價值觀和“以人為本”的目標為引領，結合當代中國民眾繼承習慣調查反映的民眾對遺囑形式的主要選擇意愿，建議修改我國公證遺囑適用的效力位階之立法，以期彰顯21世紀中國《繼承法》具有的時代性、進步性特征，實現我國遺囑形式效力立法的現代化。
部門法研究
農地入股中設置優先股的法律透析
高海（安徽財經大學 法學院）
摘要：優先股的設置直接影響合作社的利益分配和治理機制。基于學界將農民專業合作社或非社區型土地股份合作社的土地承包經營權股、集體股和外來資本股設置為優先股的理論觀點，通過梳理優先股的特征和類型、考察農地入股實踐中的利益分配和股權設置，可以發現：若將土地承包經營權股設置為優先股，會在利益分配、表決權行使、出資比例限制等方面引發諸多理想與現實的矛盾；目前土地承包經營權股還不宜設置為優先股，但是卻可以授權合作社章程自主決定是否將集體股和外來資本股設置為優先股，并從優先股類型、表決權行使以及累計未支付優先股股息與社員責任的協調等方面進行相應的制度構建。
行政法上請求權的體系及功能研究
王鍇（北京航空航天大學 法學院）
摘要：行政法上的請求權源自于公權利，請求權作為公權利的一種類型，其權能覆蓋整個公權利。行政法上的請求權可以分為原權型請求權和救濟型請求權。原權型請求權包括給付請求權、行政合同上請求權、公法上無因管理請求權、公法上不當得利請求權、無瑕疵裁量請求權和行政程序參加請求權，救濟型請求權包括防御請求權、損害填補請求權和確認請求權。各種請求權之間存在著邏輯關系，從而形成了對公民的嚴密保護。請求權將行政法與行政訴訟法聯結起來，對于確定行政訴訟的原告資格、判決類型以及行政法規范的體系化具有重要作用。
我國《國家審計準則》規范設置研究
胡智強（南京審計學院 法學院）
摘要：國家審計準則是審計法律體系之紐結，在外部效果上直接關系到相對人的權利義務，并對司法活動具有規范效應。我國于2011年1月1日起開始實施的《國家審計準則》采取了類型化的規范設置方式，其中,指導性條款作為對良好審計實務的推介，由審計人員自由裁量是否遵循，實際上降低了《國家審計準則》規范的整體效力以及對審計人員的職業要求，不利于防范審計風險，應該予以擯棄。
未決羈押人員人身安全保障制度研究
——基于實證分析與比較法的考察
周健宇（四川大學 法學院；宜賓市翠屏區人民法院）
摘要：近年來偶有發生的看守所未決羈押人員非正常死亡事件背后蘊含的未決羈押人員人身安全保護的若干問題，應當引起我們的重視。通過考察英德日三國未決羈押人員人身安全保障的立法與實踐，并借鑒其先進經驗，我國應在變更羈押場所隸屬、出臺《看守所法》、推行全程錄音錄像等方向上逐步推行改革，力圖既能保障未決羈押人員人身安全，又不會顯著降低偵查效率。
消費者反壟斷訴訟的本源與我國應然之探
楊春華（暨南大學 法學院）
摘要：對于私人反壟斷執行，美國《反托拉斯法》所規定的三倍賠償制度功不可沒，為此，許多學者都認為，在確定消費者反壟斷訴訟的制度中，也應確定這種民事懲罰性的機制，才能使消費者反壟斷訴訟得到很好的運行。但在私人反壟斷踐行最好的美國，消費者個人是被排除在私人執行之外的，按照美國《反托拉斯法》的規定，消費者個人并不能獲得三倍賠償的訴訟激勵。美國《反托拉斯法》所規定的三倍賠償機制系基于其責任體系僅有民事責任和刑事責任，沒有處于刑事和民事責任之間的行政處罰責任，消費者個人并不能獲得三倍賠償的訴訟激勵。。。。
論“因侵權而犯罪”與“因犯罪而侵權”
李蘭英，蔣凌申（廈門大學 法學院）
摘要：刑事侵權具備“刑事責任”、“侵權責任”雙重責任屬性，由于刑、民責任在發展進程、互動的路徑及效果上的不同，可分化為“因侵權而犯罪”與“因犯罪而侵權”，即刑事侵權二分論。“因侵權而犯罪”具有民事責任傾向性，“因犯罪而侵權”具有刑事責任傾向性，解決刑事侵權責任問題須兼顧侵權責任法與刑事法的正義要求。刑民二分論有堅實的法律基礎，符合法律價值基礎的要求，當刑事責任與侵權責任進行內容接軌與功能互補時，可在實踐中實現預期的價值目標和社會效益的最大化。
國際法與比較法論壇
從所有權法向物權法的轉型
——以“《俄羅斯聯邦民法典》完善計劃”為向度
張建文（西南政法大學）
摘要：自“前蘇聯解體”20多年以來，俄羅斯物權立法逐漸擺脫計劃經濟時代的物權觀念，不斷地向著傳統物權法的類型與體系回歸。通過漸次的多級轉換，俄羅斯物權立法從“所有權中心主義的物權立法”向“他物權日益凸顯的物權立法”轉化。近年來通過“《俄羅斯聯邦民法典》完善計劃”的實施使之具有了與大陸法系之德國法傳統的物權法相類似的體系特征。
美國FTA范式探略
陳詠梅（西南政法大學）
摘要：FTA是美國在多邊談判無果后的次優選擇。目前，美國已把實施FTA視為其戰略工具，試圖將多邊無果的談判轉而在區域、雙邊層面進行，然后逐一推進至多邊領域。美國主導的NAFTA范式和具有“超WTO”范式特性的FTA，既是美式FTA發展的產物，也預示著對未來多邊談判的重大影響，迫使發展中國家在多邊談判和與美國的FTA談判中陷入不得不面對的艱難困境。美式FTA帶給未來多邊談判和發展中國家參與全球化戰略的不利影響以及發展中國家需要付出的實施代價應引起我們高度重視，以便更大程度地維護國家的經濟利益和經濟安全。
小額訴訟救濟機制比較研究
——兼評新修改的《民事訴訟法》有關小額訴訟一審終審制的規定
廖中洪（西南政法大學）
摘要：2012年8月31日新修改的《民事訴訟法》對小額訴訟規定了一審終審制，比較世界各國有關小額訴訟的立法規定，這一規定的科學性與合理性是值得研究的。在有關小額訴訟程序的立法設置中，基于權利救濟的需要，以及不同的救濟思想與立法目的，某些國家和地區設置了諸如“動議”、“特殊上訴”、“裁判異議”等多種救濟方式。這些不盡相同的救濟方式，不僅類型各異，而且從救濟機制的角度上看也存在較大差異。我國有關小額訴訟救濟機制的設置，從縮短訴訟時間、減少訴訟環節以及方便當事人訴訟等角度考慮，應當采用類似于“裁判異議”的立法規定形式與救濟方式。
評 論
《企業所得稅法》一般反避稅條款適用要件的審思與確立
——基于國外的經驗與借鑒
湯潔茵（中國青年政治學院 法律系）
摘要：我國于2008年開始實施的《企業所得稅法》確立了一般反避稅條款，并將其作為反避稅交易的一般規則，這將對稅收征管產生深遠的影響。但《企業所得稅法》第47條、《企業所得稅法實施條例》以及《特別納稅調整實施辦法（試行）》對一般反避稅條款實施的規定存在一定程度的矛盾和沖突，將極大地約束該條款在反避稅實踐中的適用。一般反避稅條款所包含的商業目的要件和經濟實質要件在當前立法中的關系如何，在實踐中如何予以認定，是該條款獲得實施的基礎。
實踐中的刑事一審期限：期間耗費與功能探尋
——以S省兩個基層法院為主要樣板
艾明（廣東警官學院；四川大學 法學院）
摘要：透過審限耗費角度的實證研究可以發現，我國基層法院刑事審判程序具有如下特征：庭前程序的“事務化”，庭前程序淪為純粹的案件管理活動；庭審程序的“速審化”，庭審時間耗費少，庭審節奏明快；庭后程序的“中心化”與“間隔化”。傳統觀點認為，我國刑事審限制度具有人權保障和效率提升功能。通過比較和實證的考察發現，我國“貫通式”審限的真實功能為通過監控法官的審理行為，達到塑造與行政化司法制度結構相契合的審理主體的目的。
土地用途管制下的開發權交易
——基于指標流轉實踐的分析
萬江（西南政法大學）
摘要：我國土地用途管制的特色之一是其年度用地指標分配政策。為了獲得更多用地指標，地方政府在實踐中創造了多種類型的指標流轉方式，這與國外的開發權交易相差不大。無論是為了平衡土地用途管制所導致的土地權利人之間的利益失衡，還是為了化解當前的土地爭議，抑或化解耕地保護與用地需求之間的矛盾、促進城鄉統籌發展，我國都有必要構建包括實地開發權、轉用開發權、市地開發權在內的開發權交易制度，讓土地權利人成為最終的交易主體，通過市場來發現各類開發權的價格。