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《法學》2025年第1期
發(fā)布日期:2025-01-21  來源:《法學》編輯部
目   錄

關(guān)聯(lián)性思維視野下當代中國司法的面相與路徑(李擁軍)

論地方性權(quán)益的法理邏輯(胡杰)

國家人權(quán)義務(wù)時空擴張的影響(于亮)

論新時代中國環(huán)境權(quán)的特征(何苗)

地方性法規(guī)暫停適用的合法性控制(曹舒)

我國刑法中遺棄罪保護法益的再識別(賈健)

論意向作為親子關(guān)系認定的底層邏輯(劉穎)

精神性履行利益損害賠償?shù)淖C成與規(guī)則構(gòu)建(洪國盛)

數(shù)字時代犯罪數(shù)額證明體系反思與重釋(張迪)

企業(yè)破產(chǎn)法與社會法的理念融合及制度銜接——基于職工權(quán)益保障的視角(陳科林)

《中歐全面投資協(xié)定》ISDS機制的中國方案研究(鄧婷婷)


圖片

關(guān)聯(lián)性思維視野下當代中國司法的面相與路徑

  作者:李擁軍

  作者單位:吉林大學法學

  內(nèi)容摘要:司法是由人組織和實施的實踐活動,而人又是生活在傳統(tǒng)中的,所以不可避免地受到內(nèi)化于民族的文化—心理結(jié)構(gòu)的思維傳統(tǒng)的影響,從而在運作模式上會表現(xiàn)出某種民族的特有面相。中國傳統(tǒng)的關(guān)聯(lián)性思維側(cè)重對事物之間外在的相似性進行考察,不強調(diào)事物內(nèi)在的因果邏輯。當代中國司法表現(xiàn)出來的治理型、服務(wù)型、效果導向型的特征或?qū)傩钥梢缘竭@一思維傳統(tǒng)中尋找根據(jù)。中國傳統(tǒng)的關(guān)聯(lián)性思維能夠為類比、移情、協(xié)商、平衡等諸多的實用性的糾紛解決機制的成長和運用提供實質(zhì)性的助力。從理論上講,中國法治現(xiàn)代化進程應(yīng)該是一個統(tǒng)屬性思維逐步取代關(guān)聯(lián)性思維的過程,然而統(tǒng)屬性思維對當下的中國而言不具有當然的合理性,這源于思維方式的穩(wěn)定性、現(xiàn)實生活的復雜性和中國情況的特殊性。思維傳統(tǒng)為當下中國司法從多元的視角來觀察和解決問題提供了助力。

  關(guān)鍵詞:關(guān)聯(lián)性思維 統(tǒng)屬性思維 司法模式 解紛機制


論地方性權(quán)益的法理邏輯

  作者:胡   杰

  作者單位:南京航空航天大學人文與社會科學學院

  內(nèi)容摘要:地方性權(quán)益形成于權(quán)利和權(quán)力的理性互動,于法律空間理論的實踐中獲以凸顯,與差異的公民身份理論應(yīng)照契合。較之于法律所規(guī)定的普遍性權(quán)益,地方性權(quán)益主要體現(xiàn)為地方民眾的民生權(quán)益。據(jù)此,地方國家機關(guān)充分的賦權(quán)、賦能措施不僅是憲法所確定的主動性和積極性原則的落實與體現(xiàn),更是在為屬地民眾追求美好生活提供必要的規(guī)范保障。總體而言,地方性權(quán)益是基于身份與空間關(guān)系的構(gòu)建與變化這一時代視角對權(quán)利與權(quán)力關(guān)系的新詮釋,在形式層面有助于豐富權(quán)利的基本意涵,在規(guī)范層面有助于彰顯人的基本尊嚴,在實踐層面有助于強化地方法治和地方理性。

  關(guān)鍵詞:地方性權(quán)益 民生權(quán)益 人的尊嚴


國家人權(quán)義務(wù)時空擴張的影響

  作者:于   亮

  作者單位:天津大學法學院

  內(nèi)容摘要:“空間”和“時間”提供了觀察國際人權(quán)法理論和實踐進展的新視角。在當代社會,被譽為“活的法”的國際人權(quán)法在空間和時間兩個維度都呈現(xiàn)擴張趨勢,分別表現(xiàn)為域外人權(quán)義務(wù)和未來世代人權(quán)的理論與實踐。域外人權(quán)義務(wù)要求國家在開展海外行動時尊重和保障人權(quán),或防止本土行為的域外影響;未來世代人權(quán)則要求國家采取行動時考慮未來人的利益訴求,防范當代的集體非理性決策。目前,國家人權(quán)義務(wù)時空擴張趨勢主要在國際人權(quán)法這個自足體系內(nèi)發(fā)展,其成為一般國際法核心命題的可能性有限。兩種趨勢本身具有道德話語層面的正當性,但其實質(zhì)是“自下而上”產(chǎn)生的權(quán)利訴求,有可能侵蝕基于國家同意原則的國際法律秩序。由于人權(quán)議題易被政治操弄,兩種趨勢可能給我國帶來不同程度的影響。域外人權(quán)義務(wù)路徑既可能帶來有利影響,也可能帶來不利影響。未來世代人權(quán)的理論思潮與實踐并不直接針對中國,但西方學者觀點中存在的兩個內(nèi)在缺陷可能不成比例地影響我國。作為回應(yīng),我國既要彰顯負責任大國的良好形象,又要為我國的發(fā)展利益預(yù)留足夠的政策空間。

  關(guān)鍵詞:國際人權(quán)法 域外人權(quán)義務(wù) 未來世代人權(quán) 時空擴張


論新時代中國環(huán)境權(quán)的特征

  作者:何   苗

  作者單位:華中科技大學法學院

  內(nèi)容摘要:在百年未有之大變局背景下,環(huán)境權(quán)保障逐漸成為各國輸出本國環(huán)境治理和人權(quán)法治理念,構(gòu)建法治話語體系的主要路徑。新時代中國環(huán)境權(quán)亟須系統(tǒng)化與本土化闡發(fā)。促進中國人權(quán)法學與環(huán)境法學自主知識體系的構(gòu)建,亦有助于人與自然和諧共生的中國式現(xiàn)代化的實現(xiàn)。新時代中國環(huán)境權(quán)的特征可從五個主要面向加以闡釋:新時代環(huán)境權(quán)保障立足于馬克思恩格斯人與自然關(guān)系思想;新時代環(huán)境權(quán)主體拓寬的文化根基是中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化;習近平生態(tài)文明思想為拓展新時代環(huán)境權(quán)的客體引領(lǐng)方向;堅實的中國力量為新時代環(huán)境權(quán)保駕護航;新時代環(huán)境權(quán)法治保障向世界彰顯了大國責任與擔當。新時代環(huán)境權(quán)旨在激發(fā)并聯(lián)合全體人類,共同努力推進人與自然和諧共生的現(xiàn)代化進程。新時代中國環(huán)境權(quán)的特征向世界展現(xiàn)了環(huán)境保護與人權(quán)保障的中國智慧。

  關(guān)鍵詞:新時代 中國法治 環(huán)境權(quán) 生態(tài)文明 人與自然和諧共生


地方性法規(guī)暫停適用的合法性控制

  作者:曹   舒

  作者單位:廣西大學法學院

  內(nèi)容摘要:作為全國人大常委會授權(quán)暫停法律適用制度的延伸,地方性法規(guī)暫停適用在實踐中獲得廣泛應(yīng)用,形成了被動適應(yīng)類、主動改革類、變相修法類、應(yīng)急處置類四種類型。地方性法規(guī)暫停適用增加了地方性法規(guī)的不確定性,造成對既有法秩序的影響,需要從規(guī)范層面解釋其合法之依據(jù),并探求職權(quán)運作的實質(zhì)正當性。總體而言,在上位法未承認地方性法規(guī)暫停適用這一實體權(quán)力的情況下,地方立法條例不能單純通過效仿《立法法》的規(guī)定而實現(xiàn)自我賦權(quán)。此外,制度內(nèi)含的職權(quán)轉(zhuǎn)移效果可能影響地方權(quán)力架構(gòu),明確性不足或?qū)⒁l(fā)權(quán)力濫用,制度的過度適用也有違比例原則。為將地方性法規(guī)暫停適用納入法治軌道,立法者應(yīng)考慮在《立法法》中明確對地方性法規(guī)暫停適用的規(guī)范要求,同時構(gòu)建相應(yīng)的實體和程序規(guī)范體系,健全該制度運行的備案審查機制。

  關(guān)鍵詞:地方性法規(guī) 暫停適用 合法性控制 改革試驗


我國刑法中遺棄罪保護法益的再識別

  作者:賈   健

  作者單位:西南政法大學法學院、西南政法大學刑事檢察研究中心

內(nèi)容摘要:新刑法調(diào)整章節(jié)位置后,遺棄罪的人身安全法益說占據(jù)主要地位。但該說在成立理由上,存在論證邏輯不周延的問題,也無法自洽解釋其法益性質(zhì)。有必要重新正視遺棄罪的受扶養(yǎng)權(quán)法益說。該說是以家庭身份權(quán)為基礎(chǔ)的法益類型,其沒有被引起重視與古代身份權(quán)的特質(zhì)和我國近代以來對家庭的錯誤批判有關(guān)。在家庭中的受扶養(yǎng)權(quán)法益,除了其本身的重要性和法益適格性以外,還具有法規(guī)范和刑事政策的依據(jù)。根據(jù)在家庭中的受扶養(yǎng)權(quán)法益說,能夠?qū)τ腥私邮终樟系陌讣⑹召M后“送養(yǎng)”子女的案件和雖未將被害人遺棄在家庭之外,但只提供少量飲食,僅能維系基本生存的案件等作出妥當解釋。同時,根據(jù)該法益,刑法應(yīng)增設(shè)非家庭成員遺棄罪和遺棄致被害人死亡、重傷的結(jié)果加重條款。

  關(guān)鍵詞:遺棄罪 人身安全法益 現(xiàn)代身份權(quán) 受扶養(yǎng)權(quán)法益


論意向作為親子關(guān)系認定的底層邏輯

  作者:劉   穎

  作者單位:同濟大學法學院

  內(nèi)容摘要:親子關(guān)系的認定在親屬法中具有重要作用。如何認定親子關(guān)系,將在扶養(yǎng)法、監(jiān)護法、親屬法和繼承法等多領(lǐng)域產(chǎn)生系列影響。在學術(shù)界和理論界,將血緣聯(lián)系作為親子關(guān)系認定依據(jù)的觀點長期以來占據(jù)主流地位。基于親子法的價值取向從父母本位轉(zhuǎn)向子女本位,以及生殖技術(shù)的進步和家庭結(jié)構(gòu)的多樣性等因素,意向作為親子關(guān)系的認定邏輯逐漸清晰。相關(guān)理論與司法實踐已揭明,意向是法律上親子關(guān)系認定的底層邏輯。在自然血親的親子關(guān)系認定中,意向是一種事實行為,且意向在男性與女性之間有一定差別,女性在孕育過程中享有終止的選擇權(quán)。在擬制血親的親子關(guān)系認定中,意向有事實行為和意思表示兩種形式。在人工生殖的親子關(guān)系認定中,意向是一種要式的意思表示。通常情況下的父母身份具有生物學父母和社會性父母的同一性。如果生物學父母和社會性父母出現(xiàn)不一致或分離的情形,法律上親子關(guān)系的認定取決于父母的意向,社會性父母一般被確認為法律上的父母,以維護家庭結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定和實現(xiàn)兒童利益最大化。隨著現(xiàn)代家庭法的發(fā)展,親子法不斷強化以意向為核心的社會聯(lián)系作為親子關(guān)系認定的底層邏輯。

  關(guān)鍵詞:意向 生育意愿 親子關(guān)系 社會聯(lián)系


精神性履行利益損害賠償?shù)淖C成與規(guī)則構(gòu)建

  作者:洪國盛

  作者單位:北京大學國際法學院

  內(nèi)容摘要:精神性履行利益對于促進人格發(fā)展和實現(xiàn)社會多元發(fā)展均有重要作用。但我國既有通說否定其可賠償性,而少數(shù)說僅在例外情形下對此予以承認。既有學說在理論與實踐層面均存有缺陷,有必要展開反思并重構(gòu)相關(guān)分析框架。承認精神性履行利益與財產(chǎn)性履行利益受合同法的同等保護,既是尊重個體追求自我發(fā)展與偏好表達的法治要求,亦有助于提升相關(guān)商品與服務(wù)的市場配置效率,且符合《民法典》內(nèi)在體系的要求。然而,在具體個案中,當事人能否獲得賠償還會受到違約損害賠償責任范圍的限制。就此損害賠償?shù)呢熑畏秶深A(yù)見性規(guī)則外,尚需基于責任承擔理論予以認定。因循責任承擔理論的動態(tài)分析路徑,從生產(chǎn)與消費兩側(cè)進行供需分析,并綜合所提供的商品與服務(wù)的生產(chǎn)、經(jīng)營模式與交易價格等因素,可完滿處理各類涉精神性履行利益合同的賠償問題。此外,通過博弈均衡分析,結(jié)合給付內(nèi)容、給付目的、交易價款等因素,可得出違約方的賠償責任僅為與合同價款成比例的限額賠償之結(jié)論。

  關(guān)鍵詞:精神性履行利益 違約損害賠償 責任承擔理論 可預(yù)見性


數(shù)字時代犯罪數(shù)額證明體系反思與重釋

  作者:張   迪

  作者單位:華東政法大學中國法治戰(zhàn)略研究院

  內(nèi)容摘要:犯罪數(shù)額在我國刑法中的功能定位極具中國特色,它不僅是具體的量刑要素,也是法定刑升格的主要考量因素,更是犯罪構(gòu)成中常見的罪量要素。隨著數(shù)字時代的技術(shù)發(fā)展,犯罪網(wǎng)絡(luò)化導致的犯罪數(shù)額證明難題愈加凸顯。由于缺少對犯罪數(shù)額證明體系的理論關(guān)注,犯罪數(shù)額證明難題的治理陷入被動化、應(yīng)激性、碎片式的困境。犯罪數(shù)額證明難題的主要內(nèi)因是傳統(tǒng)法律規(guī)范對犯罪數(shù)額證明體系中證明對象、證明標準、證明責任、推理依據(jù)及證據(jù)等要素進行了特殊設(shè)定,這些設(shè)定影響了犯罪數(shù)額證明的理性運作。破解犯罪數(shù)額證明難題的關(guān)鍵是優(yōu)化各項證明要素的理論內(nèi)涵,以構(gòu)建一套系統(tǒng)化、科學化的犯罪數(shù)額證明理論體系。相應(yīng)地,應(yīng)在新的證明體系下通過重釋法律、制定規(guī)范等合理地調(diào)配證明要素,以全面應(yīng)對數(shù)字時代的犯罪數(shù)額證明難題。

  關(guān)鍵詞:犯罪數(shù)額 證明體系 證明對象 證明標準 算法證據(jù)


企業(yè)破產(chǎn)法與社會法的理念融合及制度銜接——基于職工權(quán)益保障的視角

  作者:陳科林

  作者單位:華南理工大學法治經(jīng)濟與法治社會研究中心、華南理工大學法學院

  內(nèi)容摘要:作為營商環(huán)境法治化中的兩大法律制度,企業(yè)破產(chǎn)法與社會法統(tǒng)合于實質(zhì)公平理念,通過共建社會安全網(wǎng)體系,共同作用于破產(chǎn)企業(yè)職工的權(quán)益保障。實現(xiàn)職工權(quán)益救濟效果的最大化亟待促進兩法救濟功能的優(yōu)化組合及加強制度的協(xié)同效應(yīng),其中兩法的理念融合既是制度銜接的基礎(chǔ),也是破產(chǎn)法市場化實施的重要支撐。就職工權(quán)益保障而言,企業(yè)破產(chǎn)法的功能有限,主要是基于傾斜保護弱勢群體的理念完善債權(quán)清償?shù)捻樜灰?guī)則。社會法的制度建設(shè)則應(yīng)充分考慮企業(yè)破產(chǎn)因素,健全勞動法律法規(guī),通過破產(chǎn)法中府院協(xié)調(diào)機制的拓展,進一步推進社會保險基金籌措的社會化,加強社會救助制度的兜底功能,在承認和尊重人格尊嚴的基礎(chǔ)上有力保障職工基本權(quán)益的實現(xiàn),從而完成兩法層面的制度閉環(huán)。

  關(guān)鍵詞:企業(yè)破產(chǎn)法 社會法 職工權(quán)益保障 社會安全網(wǎng)


《中歐全面投資協(xié)定》ISDS機制的中國方案研究

  作者:鄧婷婷

  作者單位:中南大學法學院

  內(nèi)容摘要:《中歐全面投資協(xié)定》(CAI)未包含國際社會正在進行改革的投資者—國家間爭端解決(ISDS)機制,這一方面說明ISDS機制改革本身具有復雜性,另一方面也可看出中歐就該問題尚有分歧。目前,歐盟通過建立投資法庭制度(ICS)實現(xiàn)ISDS機制司法化改革的方式已十分明確,而中國的改革態(tài)度仍保持謹慎。基于中國國際投資身份混同、國際投資規(guī)則制定話語權(quán)提升的現(xiàn)實起點,CAI談判成為在ISDS機制改革中注入中國元素的有利時機。為了引領(lǐng)規(guī)則制定,CAI中ISDS機制中國方案在價值上應(yīng)當體現(xiàn)對投資者保護與東道國規(guī)制權(quán)平衡的維護,并在促進可持續(xù)發(fā)展的同時進一步推動全球治理的完善。故此,需要正視與歐盟存在的差異,積極尋求共識,通過設(shè)立投資爭端預(yù)防機制、強化替代性爭端解決方式、確保仲裁員的專業(yè)性和公正性及構(gòu)建靈活的上訴安排,制定符合中國利益亦能被歐盟接受的ISDS機制方案。

  關(guān)鍵詞:CAI ISDS機制 可持續(xù)發(fā)展 全球治理 中國方案




責任編輯:郝魁府
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