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《法學》2023年第11期
發布日期:2023-12-31  來源:《法學》編輯部

  目錄

  地方法治指數評估的理論取向與技術方法(魏治勛)

  宅基地資格權法定化的法理展開(孫建偉)

  數字時代的人民法庭制度及其功能定位(曹庭)

  行政法典制定中中國行政法優良基因的存續(關保英)

  個人信息保護中行政處罰的實施基礎及制度邏輯(陳可翔)

  國家法治進程中的澳門刑法現代化(方泉)

  論秩序法益的主體間性(藍學友)

  “明知的非債清償”的適用范圍——《民法典》第985條第3項之檢討(李中原)

  肖像許可使用合同中的人格保護規則探究(孫靖洲)

  我國七人陪審合議庭在刑事案件中的適用范圍研究(陳學權)

  論“網約工”勞動權益的數據法保護路徑(王倩)

  地方稅收保障立法的衍生邏輯、問題檢視與完善路徑(王婷婷)


  地方法治指數評估的理論取向與技術方法

  作者:魏治勛

  作者單位:上海政法學院法律學院

  內容摘要:法治建設的成效需要一種反思性機制對之予以科學評判,地方法治指數評估機制的出臺因應了量化法治的時代需求。地方法治指數評估應當以法治發展的客觀性、普遍性和完成狀態為基本理念,以民主性和科學性為價值指引,堅持主觀和客觀相結合、過程與結果相結合,根據法治體系五要素、依法治國“十六字方針”和國家重要與地方特色典型指標等原則來設計法治評估指標。從法治發展的目標看,法治評估應當保持一定的時代性和前瞻性,在習近平法治思想的指導下,以法治建設的人民性為根本追求,擔負起對法治建設事業實施社會性考核和方向性引導的時代重任,在知識合法性方面作出自我確證,使法治建設成為可測可控的理性事業。

  關鍵詞:地方法治指數評估 評估理念 評估原則 指標設計 技術方法


  宅基地資格權法定化的法理展開

  作者:孫建偉

  作者單位:安徽財經大學法學院

  內容摘要:在“總有”制度下,宅基地資格權是一項獨立權利,具有獨立的權屬內涵,具備人身權和財產權雙重屬性。基于集體經濟組織成員專屬權益的不可流轉性,在初次分配后對宅基地的占有產生的使用權可以生發出宅基地使用權,該權利具有流轉性。城鄉社會結構的變化使宅基地權屬發生重大改變,農村人口脫“戶”需要將宅基地產權和其農戶身份分離。在“新型總有”下,需要逐步分離產權和身份絕對的依附關系,通過使用權的適度放活,有效推進宅基地使用權規范、有序流轉,優化農村土地資源利用。

  關鍵詞:宅基地使用權 宅基地資格權總有 新型總有


  數字時代的人民法庭制度及其功能定位

  作者:曹 庭

  作者單位:湖南大學法學院

  內容摘要:智慧法院建設的縱深推進,給人民法庭制度的存續基礎帶來嚴重沖擊。一方面,司法信息公開激發的“同案同判”需求讓實質性解紛目標難以實現,司法數據的協同共享打破了“一體化”治理的傳統模式,從而使人民法庭的治理職能遭遇挑戰。另一方面,要解決人工智能裁判帶來的認知障礙,化解在線訴訟導致的司法權威認同危機,需要發揮人民法庭密切聯系群眾的制度優勢,這為人民法庭的司法便民功能注入新內容。數字技術對人民法庭制度的沖擊,實際上是在推動其制度功能向維護穩定的規范性預期回歸。在階層化的多元糾紛解決體系中,人民法庭將通過對解紛主體、解紛過程和結果進行監督管理,確保非訴解紛活動在法治軌道上運行。

  關鍵詞:人民法庭 智慧司法 社會治理 糾紛解決體系


  行政法典制定中中國行政法優良基因的存續

  作者:關保英

  作者單位:上海政法學院

  內容摘要:行政法是一個歷史現象,行政法典制定既要以一定的歷史積淀為基礎,又要有新的超越。中國行政法蘊含著注重歷史傳承、行政法開放性、目標意識和問題應對、權威主導、實用理性、程序和實體和諧、行政法治中人民性等優良基因。傳承優良基因有助于行政法典形成中國特色的概念系統和典則模式。在立法技術上,行政法優良基因入典要處理好本土資源與域外資源、行政法文化與行政法制度、行政法既有內容與行政法典中新內容、行政法中硬法與軟法等諸種關系。

  關鍵詞:行政法典制定 行政法文化 歷史傳統 優良基因 立法技術 


  個人信息保護中行政處罰的實施基礎及制度邏輯

  作者:陳可翔

  作者單位:廣東外語外貿大學法學院、區域法治研究院

  內容摘要:個人信息保護中行政處罰的實施正面臨過度介入私權糾紛化解、壓縮社會自治空間及混淆內部法益構造等質疑,亟需對其實施的必要性、可行性等基礎問題重新審視。調整信息處理者與信息主體之間的不平等關系,規避個人信息處理領域的不特定公共風險,以及協調個人信息權益保護中的多元利益訴求,構成該領域行政處罰的實施基礎,從本質上確立了該領域行政處罰實施的目標和邊界。個人信息保護行政處罰制度建設須植根于互聯網公域變遷與公共治理變革之語境,遵循價值平衡、風險預防、輔助監管等原則,從宏觀、中觀和微觀層面促進公法與私法、硬法與軟法的銜接適用,協調不同法律規范的效力位階關系,以及推動制度設計的場景化、精細化。依托組織法、行為法、程序法構造確定行政處罰實施的主體結構、操作指南、流程指引等,有利于增強處罰實施的正當性和明確性。

  關鍵詞:個人信息保護 行政處罰 公法秩序 公共治理 社會自治


  國家法治進程中的澳門刑法現代化

  作者:方 泉

  作者單位:澳門科技大學法學院

  內容摘要:基于歷時性和共時性考察可見,近代以來,在獨特的政治背景和法律背景下,澳門刑法經歷了從“適用刑法”到“制定刑法”的歷史轉變。以本地立法權為依托,以《澳門刑法典》的頒布實施為標志,澳門刑法完成了形式上的中文化和本地化。然而,面對社會形態的急速變化,澳門刑法立法中出現的問題和迷思使得以持續本地化為重要內容的現代化要求相當迫切。為此,立法者應破除“原有法律保留”的迷思,以中國式現代化和國家法治進程為歷史坐標和整體藍圖,以“一國兩制”作為澳門的核心本土法治資源,不斷推動特區刑法的現代化,使澳門刑法承擔起在政治上和法治上的雙重使命。

  關鍵詞:澳門刑法典 法律本地化 法律現代化 “一國兩制” 多元立法模式


  論秩序法益的主體間性

  作者:藍學友

  作者單位:德國法蘭克福大學法學院

  內容摘要:秩序法益是主體間性法益。以人身、財產、公共安全等主體性法益為原型的“主體/客體”二分的法益界定模式,并不適用于秩序法益。在界定個罪所保護的秩序法益時,立法者和司法者應當關注主體間互動過程,而不是特定或不特定主體的利益。無論是將秩序法益具體化為管理制度、公共利益或正常狀態的實務做法,還是將秩序法益還原為個體法益的理論觀點,都忽略了主體間的互動過程,最終都會加劇秩序法益泛在化。從主體間性視角出發,可以推導出界定秩序法益的先在性原則、情境性原則、迭代性原則、去主體化原則、功能導向原則以及網絡結構原則。這六項原則共同構成對秩序法益的體系性限制,有助于遏制秩序法益的泛在化。

  關鍵詞:秩序法益 主體間性法益 個體法益 主體間互動


  “明知的非債清償”的適用范圍——《民法典》第985條第3項之檢討

  作者:李中原

  作者單位:蘇州大學王健法學院

  內容摘要:以羅馬法上的返還訴形式為基礎,“明知的非債清償”的適用范圍在近現代民法法系上形成了德國、法國、意大利三種不同的解釋模式。我國《民法典》第985條第3項在三種模式下的解釋效果均不理想,德國模式和法國模式會陷入適用范圍過窄的困境,意大利模式則解釋難度過大。一般性地將“明知的非債清償”作為不當得利返還請求權的除外事由在當代并非先進。我國《民法典》第985條第3項的適用范圍僅限于“自愿替他人還債”。習慣上的贈與行為、主觀無價值的給付以及惡意阻礙給付目的成就可分別通過我國《民法典》第657條贈與之適用范圍的解釋、第985條不當得利之得利要件的主觀化解釋以及第159條附條件法律行為的反向推定規則的解釋達到排除返還的效果。特定場合下的不法原因給付和強迫交易則應通過司法解釋補充為不當得利的除外條款。不法原因給付應當在兩種規制方案中作出選擇。

  關鍵詞:不當得利 非債清償 給付目的不達 不法原因給付


  肖像許可使用合同中的人格保護規則探究

  作者:孫靖洲

  作者單位:北京大學法學院

  內容摘要:人格尊嚴作為個人自治的終極目的,內在于人格權的積極利用之中,但關于如何設置人格保護規則以合理解決自治與尊嚴沖突的研究尚不多見。實踐中人格保護水平不一、交易安全性較低等問題普遍存在,關于肖像權人的處分權能、對爭議條款作出“有利于肖像權人的解釋”,以及肖像權人基于“正當理由”的特殊解除權等法律規定均亟待理論澄清。基于人格權一元理論,人格保護規則應使肖像等人格標識盡可能地保留于主體自我決定的范疇,而非建立在精神利益須絕對保護或一般性地將肖像權人視為弱者的基礎上。有鑒于此,應在締約和合同履行兩個階段形塑人格保護規則,通過明確肖像許可使用合同成立的要素,以及為排他性許可合同設立缺省規則,提升肖像權人的理性自治能力。特殊解釋規則應被理解為肖像權人僅在實現合同目的絕對必要的范圍內處分肖像利益,并在寬泛理解“正當理由”構成類型的前提下,嚴格審查解除合同的必要性,通過保障肖像權人始終控制對其人格利益的自決權,實現人格保護和交易安全的利益平衡。

  關鍵詞:肖像權 肖像 個人信息保護 公開權 人格權理論


  我國七人陪審合議庭在刑事案件中的適用范圍研究

  作者:陳學權

  作者單位:對外經濟貿易大學法學院

  內容摘要:基于對《人民陪審員法》第16條理解上的分歧,當前七人陪審合議庭在我國刑事訴訟中的適用,存在“該用不用”“沒有必要用而濫用”的異化狀態。究其原因,主要是在理念上重人民陪審員的司法服務功能,輕其司法監督和制約功能,在配套機制上可操作性不足,在司法資源投入上存在缺位與錯位。嚴格落實《人民陪審員法》規定,讓七人陪審合議庭在刑事案件中的適用范圍重回正軌,需要進一步明確七人陪審合議庭適用刑事案件的范圍和違反該制度的后果、明確事實問題清單的制作、優化七人陪審合議庭的司法資源配置。

  關鍵詞:七人陪審合議庭 刑事案件 適用范圍 事實問題清單


  論“網約工”勞動權益的數據法保護路徑

  作者:王 倩

  作者單位:上海政法學院

  內容摘要:“網約工”由于身份屬性多元不能全部被認定為勞動者,現有的勞動法機制無法完全解決平臺用工中算法管理和數據處理帶來的新問題,所以需要另辟蹊徑,探索通過數據法保護其勞動權益。為了保障算法透明,設置平臺算法信息披露義務有其必要性。預防算法壓榨則需將“網約工”的勞動權益保障作為算法的核心指標,并提供工作條件影響評估等制度支持。而應對算法歧視,不僅要從算法設計入手,避免對“網約工”的透視,還需要有對重大決策的人工干預和審查機制。平臺用工的整個過程伴隨著各種“網約工”個人信息的處理行為,“網約工”可通過主張各項數據權,包括就“黑箱”行使知情權和算法解釋權、就違法差評行使刪除權、就用戶評價行使可攜帶權、就證據材料行使查閱復制權,依法與平臺抗衡。

  關鍵詞:平臺用工 算法透明 算法歧視 刪除權 可攜帶權


  地方稅收保障立法的衍生邏輯、問題檢視與完善路徑

  作者:王婷婷

  作者單位:西南政法大學經濟法學院

  內容摘要:近年來,受地方財政支出剛性需求激增、新經濟業態帶來的稅收征管挑戰加劇、稅收征管體制改革持續深化等因素的影響,我國多省市制定實施了旨在促進信息共享、加強稅收征管、推進稅收共治的地方稅收保障立法。地方稅收保障立法在實現稅費良法善治、夯筑地方稅收保障體系的同時,也面臨著缺乏上位法明確授權的合法性危機、核心規范不盡合理的科學性困境、難以實現各方利益協同保障的系統性難題,以及對征管現代化問題的回應存有局限性等問題。未來,應從宏觀定位、中觀思路和微觀設計三個層面著手,以執行性立法、補缺性立法的性質定位為中心,提煉地方稅收立法的理性要素,明確地方稅收保障立法的作用范圍與創新空間;以目標的平衡、價值的平衡、內容的平衡為原則,精準把握地方稅收保障立法的設計思路;結合元治、善治、智治、共治的不同要求,推動地方稅收保障立法核心規則的設計和配套制度完善。

  關鍵詞:地方稅收保障立法 立法設計 法律保留 信息共享 多元共治

責任編輯:郝魁府
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