中國法制現代化道路上的“知識聯結難題”—— 一種基于知識聯結能力批判的觀察
作者：舒國瀅
作者單位：中國政法大學法學院、“2011計劃”司法文明協同創新中心
內容摘要：法制現代化是“中國式現代化”的重要內容。從歷史角度看，中國走上法制現代化之路，完全是倉促因應時局的一種應急策略，是“被延誤的現代化”，我們必須延續此路。在其中，最大的障礙是“知識聯結難題”，即在有關中國法制現代化的議題上至少存在的六種知識之間難以形成對接的困境。重啟法制現代化道路是一項宏偉的事業，涉及諸多的知識聯結難題亟待法學家集體努力破解。需要法學家群體內部形成一種法學，以及在方法論上具有更新與建構體系的理論自覺與集體沖動，需要不同代際的學者心無旁騖、潛心供奉“天職”般在法學上持續努力用功作業，還需要其他哲學社會科學界的學術貢獻，在世界觀、方法論、概念論和文獻學上對法學的支持。
關鍵詞：法制現代化 知識聯結能力 外源的現代化 翻譯法學 法律的“雙重生命原理”
主體性視閾下的殘障人保障
作者：李桂林
作者單位：華東政法大學法律學院
內容摘要：殘障人的主體性是殘障人保障事業的核心主題。我國現行法在維護殘障人主體性方面存在不足，表現為殘障人在公共領域和私人領域受歧視、被分離和被代替等。造成這些不足的原因在于殘障人保障領域存在的歧視性觀念、某些制度的不完善，以及現有制度貫徹落實不夠。維護殘障人主體性，需要將其建立在“殘障人是人的多樣性的一部分和人類一份子”觀念基礎上，并且滿足殘障人的特殊需求，包括參與和融入、可依性與自主性、關心與照顧、經濟保障。從殘障人主體性維護的角度看，我國殘障人保障宜采取以下路徑：殘障人保障從福利到權利的觀念轉變、殘障人權利從觀念到制度的轉變、殘障人保障從紙面向現實的轉變。我國殘障人保障只有與法治建設并進，才能實現維護殘障人尊嚴的目標。
關鍵詞：殘障人保障 殘障人主體性 殘障人自主性
地方立法推動行政法發展的法治評價
作者：關保英
作者單位：上海政法學院
內容摘要：以地方立法的方式推動我國行政法的發展在當今是一個非常關鍵的問題。地方立法推動行政法的發展有利有弊。就其利而言，可以補充中央立法的空缺，充實行政法體系的內容，豐富行政法制度的元素，強化行政法的實施；但也存在將地方立法作為形象工程、選擇性治理、超越中央職權、威脅法制統一、立法避重就輕等風險與弊害。為了有針對性地解決上述問題，應當探索并嘗試構建地方立法動議權，以《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》為依托確立地方立法的原則，強化法律保留原則對地方立法的控制作用，在《立法法》中確立責任條款，完善地方立法的備案審查機制。
關鍵詞：地方立法 行政法體系 法治評價
“依清單行政”之辨正
作者：劉啟川
作者單位：東南大學法學院
內容摘要：近年來，在依法行政之外，出現了行政機關依據權力清單、責任清單或權責清單從事行政活動的“依清單行政”，對此現象，應當予以警惕。藉由概念范疇的明確性、性質的一致性、規范效力的正當性三個維度的法哲學省思，可以發現“依清單行政”難以成為一個內涵明確、外延周延的概念范疇。權責清單性質的雙重性導致其難以實現功能預設，甚至會造成難以估量的制度破壞力，尤其是其“國家強制力”的不確定性和“作用力”的“外化”風險，容易引發“以法之名，行清單之實”的侵害相對人合法權益的不當或違法行為。從根本上說，“依清單行政”根植于和依附于現有法律體系，是依法行政的表現形式之一，表現為面向行政主體的內部行政活動和面向行政相對人的行政承諾。因此，通過制定法律、法規或規章而安置“依清單行政”的“專門立法論”并不妥當。
關鍵詞：權力清單 責任清單 權責清單 依清單行政
電子煙口味規制的合理路徑
作者：劉 柳
作者單位：中南民族大學法學院
內容摘要：電子煙的危害程度與其煙堿添加量、霧化物添加劑、煙具標準等因素密切相關，風味添加劑是電子煙吸引力的核心，其給公共健康安全帶來一定的風險。通過立法對電子煙香料添加劑進行規制的根本目的在于保障公共健康安全，但不宜采取正面清單規制方式，有必要采取負面清單方式，在自由價值與安全價值之間保持平衡。既有基于傳統法律父愛主義家長制的法律硬性規制模式，對于保證煙草產品合規生產、銷售、購買或者引導個人戒煙的作用較為有限甚至失靈，而自由意志主義家長制形塑的助推理論，有助于潛移默化地改變抽煙習慣。在電子煙口味治理實踐中引入助推理論，可以采用“默認選項設置”“示范性規范”“警示或圖示”等助推方式引導個人戒煙或者選擇煙堿濃度更低的電子煙，從而保障公共健康安全。
關鍵詞：電子煙口味禁令 正面清單 助推理論 公共健康安全
不法原因給付對于認定財產犯罪的意義
作者：王昭武
作者單位：云南大學法學院
內容摘要：不法原因給付是指基于違反強制性法規或公序良俗的原因而為的給付。各國民法大多規定，因不法原因而給付財物的，不得請求返還，給付物之所有權亦歸屬于受領人。按照有關法秩序統一性的“違法判斷相對性”的判斷理念，對于不受民事法律保護的不法原因給付物，刑法一般不能認定成立財產犯罪；按照有關財產罪之保護法益的“法律•經濟的財產說”，不法原因給付物亦不屬于財產犯罪中的財產。因此，只要不符合不法原因給付制度的但書規定即“不法原因僅存在于受益人一方”，侵占或者騙取不法原因給付物的行為，原則上不能成立侵占罪或者詐騙罪。不過，騙取不法原因給付物的情形相對復雜，盡管“逃避非法債務的情形”因非法債務不能被評價為財產犯罪中的財產而不成立詐騙罪，但在“謊稱進行不法交易而騙取財物的情形”與“讓對方承擔無效債務的情形”下，由于是受領人創造了不法原因，可以通過適用但書規定，肯定成立詐騙罪。
關鍵詞：不法原因給付 法秩序統一性 財產罪的保護法益 侵占罪 詐騙罪
財產犯罪法益研究的困境及其克服
作者：黃 辰
作者單位：河南財經政法大學刑事司法學院
內容摘要：財產犯罪法益研究始終面臨著擴大與限制處罰的二律背反難題，也既要盡可能地適應現代社會變遷的需要，避免處罰漏洞，配合社會發展，又要合理限定處罰范圍，避免刑法過度運用。面臨財產犯罪法益研究的范式化困境，以及司法實踐中財產犯罪法益保護范圍擴大的需求，準確定位財產犯罪法益沖突的本質，發揮法秩序統一原則的錨定效應，采取刑法相對從屬說，有利于克服擴大與限制處罰的二律背反難題。實踐層面，應采取雙層次的財產犯罪保護法益模式，財產犯罪該當性中法益的范圍既包括本權（法律的財產），又包括占有（經濟的財產），以期實現財產犯罪保護的入罪化。而違法性判斷上為了維持法秩序的統一，適當限縮被占有（經濟的財產）說擴大的處罰范圍，應采取本權（法律的財產）說進行出罪化。以非法財產為侵害對象不影響財產犯罪的成立，權利行使行為原則排除成立財產犯罪。
關鍵詞：財產犯罪 財產法益 法秩序統一原則 相對從屬說
論我國消費損害賠償特別代表人訴訟機制的構建
作者：范曉亮
作者單位：安徽大學法學院
內容摘要：基于消費爭議的單位數額小、總體數額大、人數不確定和擴散性等特點，消費者的個體損害賠償與整體權益保護往往難以截然分開，損害賠償爭議不易通過單獨訴訟解決，代表人訴訟成為主要方式。但我國《民事訴訟法》規定的普通代表人訴訟的實際效果有限，而《證券法》規定的證券特別代表人訴訟的有效經驗值得推廣，美國法上的集團訴訟和歐盟法上的代表人訴訟也可資借鑒。我國相關立法為省級以上消費者協會代表消費者提起損害賠償訴訟留下了空間。消費者協會具有保護消費者權益的法定職權，在得到符合法定人數消費者的授權后，應被視為滿足了代表人與實體法律關系的適當限度聯系，因而可基于代理型任意訴訟擔當理論提起損害賠償特別代表人訴訟。在此基礎上，通過默示加入制凝聚訴訟請求，有利于實現特別代表人訴訟的損害賠償目標和訴訟效率，并可產生顯著的外部性以保護消費者整體權益，實現公益效果，但作為程序正當性依據的訴權保障須予明確。
關鍵詞：代表人訴訟 特別代表人訴訟 任意訴訟擔當 消費爭議 損害賠償
房地產企業破產中購房者權益的保護
作者：石一峰
作者單位：浙江大學光華法學院破產法研究中心
內容摘要：房企破產中購房者權益如何保護一直是法律理論和實務中的重點和難點。對此，需以購房者權益的物權化層級為脈絡，考慮不同情形和因素進行具體的規范解釋和適用，進而在微觀上明確破產程序中多層次利益衡量的具體操作。首先，購房者權益呈現不同的物權化層級而可區分為預告登記、“網簽”、未預告登記且未“網簽”等情形。其次，還需結合房企以房屋還是建設用地使用權進行抵押、以建造完畢的現房進行抵押還是以期房的在建建筑物進行抵押等因素作出進一步的類型化分析。最后，在購房者預告登記的情形下，其可享有物權期待權，因而一般可對抗抵押權，但要區分房企抵押的客體為何，且消費型購房者才可依預告登記對抗建設工程價款優先受償權人；在購房者“網簽”情形下，需附加其他履行要素才能對抗抵押權，且僅消費型購房者才可對抗建設工程價款優先受償權；在購房者未預告登記亦未“網簽”的情形下，支付全部或大部分購房款的消費型購房者僅享有債權優先性，在繼續履行或對其個別清償不損害房企及其他破產債權人利益時，方可通過繼續履行路徑獲得保護繼而取得房屋所有權。
關鍵詞：房地產企業破產 購房者權益保護 多層次利益衡量 層級化保護
法秩序統一性視野下襲警罪的司法適用
作者：趙 恒
作者單位：山東大學法學院
內容摘要：以《刑法修正案（十一）》新增的襲警罪的裁判文書為分析樣本可知，襲警罪的司法適用存在亟待解決的諸多難題。造成此類難題的深層致因是刑法、監察法與刑事訴訟法等多個法域之間出現了相互矛盾樣態，破壞了法秩序的統一性。此類矛盾和沖突主要表現為犯罪行為對象與監察對象的立法差異、襲警罪法律文本表達的模糊化、寬嚴相濟刑事政策對刑罰影響的復雜性、司法實務辦案人員的認識分歧等。為此，可以采取以下應對方案：一方面，以解釋論為基礎，尊重既有立法規則，對襲警罪的法律規則進行解釋，并辨析認罪認罰從寬制度在襲警罪案件中的適用思路；另一方面，以立法論為導向，期待未來修法變化，在將來我國制定《警務輔助人員法》的前提下，調整襲警罪的規定并修改相關法律規范，以構建滿足襲警罪司法適用需要的統一且有序的法律規范體系。
關鍵詞：法秩序統一性 襲警罪 警察 輔警 監察法
科研評價權的理論闡釋及體系建構
作者：蔣悟真
作者單位：華南理工大學法學院
內容摘要：科研評價遵循“競爭—承認—分配”的運行邏輯，是實現科研自主的制度保障。隨著知識生產方式的轉型，科研評價已由傳統科研成果和重大發現的優先權評判向科技資源配置和項目管理的技術工具評判轉變。由此，科研評價權實現了從以學術創新為使命的科研權利到以科研績效為宗旨的科研權力的演變。在我國，科研評價權是科研人員的自主權利，也是科學共同體專業權力及政府機關行政權力相互博弈之結果。現行的科研評價凌駕并規訓科學研究進程，有侵犯科研人員自主權之虞，故科研評價權的法治化運行既應明確評價主體的角色定位、類型化評價行為、拓補評價責任等內在體系，也要強化科研評價制度的民主性與勝任力、完善評價理由說明、健全科研人員權利救濟等外在體系，最終實現由管理性評價向回應性評價的轉型升級。
關鍵詞：科研評價權 科研自主權 科學共同體 回應性評價
氣候變化非經濟性損害及其類型化
作者：余耀軍
作者單位：中南財經政法大學法學院
內容摘要：1990年，政府間氣候變化專門委員會的第一次氣候變化評估報告涉及了“非經濟性損害”的內容，2007年，“非經濟性損害”的概念第一次出現在聯合國氣候談判的相關文件中，由此開啟了氣候變化非經濟性損害國際談判的艱難進程。雖歷經30余年的探索，但迄今國際上對非經濟性損害尚無通用概念。在有關氣候變化損害的調研報告、學術研究文獻及氣候訴訟中，有關非經濟性損害的表述也各有差別，這與非經濟性損害與所處環境的依存性、價值上的不可通約性和產生的間接性等特征密切相關。針對目前非經濟性損害難以給出實質性定義的現實情況，先將其類型化不失為一種過渡性方法。氣候變化導致的非經濟性損害涉及的價值包括生命健康價值、文化價值、土地價值和生態環境價值，前三類是以人類為中心的價值，第四類則兼顧了生態中心主義的訴求。四類價值依不同評價標準所開發出來的價值評估方法及模型既難以統一，也不能相互替代，基于此，可將氣候變化非經濟性損害類型化為生命健康損害、文化損害、領土損害和流離失所及生態環境損害。
關鍵詞：氣候變化 非經濟性損害 生態環境
論上訴機構存廢背景下的WTO爭端解決機制改革
作者：梁 意
作者單位：中國人民大學法學院
內容摘要：基于WTO上訴機構的存廢之爭，WTO爭端解決機制改革主張有改良派、革命派和揚棄派之分。改良派主張保留并改良上訴機制，提出改良上訴機構機制、構建上訴仲裁機制以及建立“超大型的諸邊爭端解決機制”等方案；革命派主張廢除上訴機制，把WTO爭端解決機制由“兩審終審制”改為“一審終審制”，并把專家組由臨時性改為常設性。這兩派主張雖各有其合理之處，但都存在一定的局限性。相形之下，揚棄派遵循WTO爭端解決機制發展的客觀規律，對改良派和革命派的主張進行揚棄，在不同階段提出和選擇不同改革方案的主張更具全面性、前瞻性、靈活性、全局性和可行性，更符合中國利益和WTO成員的共同利益及人類命運共同體理念。為了推動WTO爭端解決機制的發展盡早進入下一階段，中國需要推動專家組機制的改革和吸引更多成員加入《多方臨時上訴仲裁安排》。
關鍵詞：WTO 爭端解決機制改革 上訴機構 上訴仲裁