《法學》2020年第11期要目
領取無正當原因匯款的行為性質 張明楷
《民法典》實施中的憲法問題 秦前紅 周航
訴訟與執行對債權人撤銷權的影響 金印
金融風險預警的法制邏輯 靳文輝
論金錢債務的遲延履行利息 張金海
《行政處罰法》修訂應拓展處罰種類 張淑芳
代理授權無因性視角下的復代理——兼評《民法典》第169條 遲穎
經濟法法理學的定位、意義及體系 張繼恒
“整體性法治”視域下市域社會治理的功能定位和實踐機制 龔廷泰
非法拘禁罪結果加重犯的認定規則——以介入被害人因素為切入 張子豪
秦律：中國“第一”律 閆曉君
全球恐怖主義犯罪：形勢、應對與執法合作 王秀梅
國際艦機相遇規則的一體化與中國參與 李偉
領取無正當原因匯款的行為性質
張明楷
清華大學法學院
【內容摘要】 行為人利用自己名義的儲蓄卡（存折）領取無正當原因的匯款（現金）的行為，有不同表現形式；無正當原因的匯款不僅包括他人的錯誤匯款，而且包括行為人或者他人因詐騙等犯罪所得的匯款。對行為人（收款人）領取無正當原因匯款的行為，應當統一協調處理；對此問題的解決不能照搬德國的民法規定、理論學說與日本有爭議的判例；即使承認無正當原因的收款人事實上取得了存款債權，也不能據此認為其后的取款行為僅成立侵占罪；應當肯定存款債權與現金的區別，并否認法律上的占有概念，不能承認收款人直接占有了銀行的現金，對收款人領取銀行現金的行為必須另行評價；在侵占、詐騙等犯罪既遂后，行為人或第三者依然可能針對實質上的同一財產再實施財產犯罪（取得后的取得）；錯誤匯款的收款人對存款債權的侵占，并不妨礙其后領取現金的行為成立詐騙罪、盜竊罪；詐騙犯騙取他人匯款后又從銀行領取現金的行為，同樣成立詐騙罪、盜竊罪，前后的犯罪屬于包括一罪；無通謀的第三者從銀行領取他人詐騙所得匯款的行為，成立詐騙罪、盜竊罪。
【關鍵詞】 錯誤匯款 詐騙犯罪 占有的判斷 取得后的取得
《民法典》實施中的憲法問題
秦 前紅 周航
武漢大學法學院、
武漢大學黨內法規研究中心
【內容摘要】 《民法典》的頒布實施是進一步完善社會主義法治體系的重要一環，全面實施《民法典》對于促進市場經濟發展、維護民事主體的權利和弘揚社會主義核心價值觀具有積極意義。《民法典》的全面實施仰賴于一系列條件，基于其同憲法的密切聯系，《民法典》的實施要妥善地處理其與憲法的關系，這些關系包括民法典中的公法條款當如何發揮作用，民法典中的生命權同憲法的關系，人格權的保護如何同憲法規定的人格尊嚴相勾連，在后民法典時代如何確保民法典的規定不被其他規則所掏空等。所以，為了促進民法典的實施，有必要認真分析民法典實施中可能存在的憲法問題，為民法典的實施提供根本法的保障。
【關鍵詞】 民法典 憲法問題 基本法律 人格權 憲法適用
訴訟與執行對債權人撤銷權的影響
金 印
中國人民大學法學院未來法治研究院
【內容摘要】 根據《民法典》第538條以下的規定，債權人可以撤銷債務人和相對人之間的影響債權人實現債權的法律行為（可撤銷法律行為）。債務人和相對人對可撤銷法律行為的訴訟或執行均不影響債權人繼續行使實體法上的撤銷權，即不排除債權人依據實體法提起債權人撤銷權之訴，請求法院通過判決直接撤銷債務人和相對人之間的法律行為。與2019年《全國法院民商事審判工作會議紀要》第120條第1款第2項所代表的司法通說相反，債權人不必提起第三人撤銷之訴，通過請求法院撤銷債務人和相對人之間的生效裁判間接行使債權人撤銷權。即便如此，債權人亦是以有獨立請求權第三人的身份提起第三人撤銷之訴。司法通說認為享有撤銷權的債權人既不是有獨立請求權的第三人，也不是無獨立請求權的第三人，司法新說認為享有撤銷權的債權人乃無獨立請求權的第三人，均錯誤解釋了《民事訴訟法》第56條。債務人和相對人之間的生效給付判決具有強制執行力，會成為債權人實現債權的危險與妨害。當債務人怠于行使訴訟權利時，債權人可代位債務人對相對人提起債務人異議之訴，請求法院剝奪生效給付判決的強制執行力。
【關鍵詞】 債權人撤銷權 破產撤銷權 第三人撤銷之訴 普通債權人
金融風險預警的法制邏輯
靳文輝
重慶大學法學院
【內容摘要】 金融風險預警技術和方法的科學性、預警組織的規范性及預警評估體系的合理性是決定金融風險預警準確性和有效性的關鍵因素，它們均需要法律制度的促成與保障。在預警技術和方法運用方面，法律可促成預警指標選取和預警系統構造在價值預設與利益判斷上的適當性，保證金融風險預警技術理性與社會理性的統一。在預警組織建構方面，法律可通過對金融風險預警組織形態和結構的規范，促成金融風險預警行為的秩序與效率。在預警評估體系確定方面，法律制度可從國家安全、金融企業合規和社會認知層面對金融風險預警評估的對象和范圍予以確認，確保金融風險預警評估范圍的確定性和周延性。
【關鍵詞】 金融風險 預警 法律制度 邏輯
論金錢債務的遲延履行利息
張金海
四川大學法學院
【內容摘要】 如無遲延履行利息制度，債權人也可以損害賠償或不當得利返還請求權為基礎請求債務人支付利息，但是有該制度能夠更好地保護債權人，促使債務人按時支付，也有利于公允而高效地處理糾紛。我國目前僅有不盡完善的零散條文涉及遲延履行利息。在制定一般性遲延履行利息制度之前，可以類推適用既有條文處理。就一般性遲延履行利息制度而言，應采最低損害定位，不當得利因素在一些情況下也應得到考慮。利率應以商業銀行同期平均短期貸款利率為準。對于經營者之間的報酬債權，可基于制裁考慮適度提高其延遲履行利率水平。
【關鍵詞】 遲延履行利息 制度定位 利率 制裁性利息
《行政處罰法》修訂應拓展處罰種類
張淑芳
上海財經大學
【內容摘要】 科學合理設定行政處罰種類是《行政處罰法》的重要內容。隨著《行政處罰法》的修訂提上議事日程，處罰種類的調整設定成為學界關注的熱點之一。全國人大常委會審議的《行政處罰法》修訂草案對行政處罰的定義和種類等內容提出了修改完善方案。現行行政處罰種類不全導致查處違法行為存在疏漏，處罰種類設計粗糙導致可操作性較弱，處罰強度過低導致威懾力不足和預防效果差，處罰種類銜接不足難以形成有機整體。為此，處罰種類的補強和拓寬應作為其修訂的重要目標定位，具體措施上應在區分人身罰、財產罰、資格罰、行為罰、名譽罰等種類范疇的基礎上予以適度拓展。同時，在對現行行政處罰種類進行適當整合的基礎上，增設“納入失信名單”等名譽罰，“按日連續處罰”等財產罰，責令改正、責令恢復原狀等行為罰，以及“禁止出入特定場所或區域”等人身罰。將“責令停產停業、限制從業”等納入資格罰。擴充兜底條款所涵蓋的相關法律法規范圍，肯定“雙罰制”適用的必要性和正當性。
【關鍵詞】 行政處罰 種類拓展 雙罰制 結構性框架
代理授權無因性視角下的復代理
——兼評《民法典》第169條
遲 穎
中國政法大學比較法學研究院
【內容摘要】 復代理不同于轉委托。轉委托涉及的是委托人與受托人之間的內部關系，即在受托人將基于委托合同產生的委托事項轉委托第三人時受托人對委托人應該承擔的責任。而復代理涉及的是外部關系，即在復代理行為有效時被代理人與相對人之間的關系，以及在復代理行為無效時復代理人或代理人應當對相對人承擔的責任。《民法典》第169條是關于復代理的規定，不應僅重復《民法典》第923條關于轉委托所涉及內部關系的規定，而應對復代理所涉及的外部關系進行規制。為此，亟待以代理授權行為無因性為視角，在正本清源的基礎上對復代理予以解構和重構。具體而言，有必要在對復代理與轉委托嚴格區分的基礎之上，借鑒德國司法實踐長期以來形成的復代理制度，深入分析復代理的概念、類型和容許性及其限制，并基于復代理無權代理的特殊性和復雜性，分層構建代理人和復代理人在基于不同原因引起的無權代理情形中分別應承擔的責任，以克服其立法缺陷并澄清學界對復代理制度的誤讀。
【關鍵詞】 復代理 復任權 無權代理 轉委托
經濟法法理學的定位、意義及體系
張繼 恒
西南政法大學經濟法學院，
江西科技師范大學法學院
【內容摘要】 我國經濟法法理學及經濟法法理學研究正在逐步展開。作為一個兼具思辨性和實證性的研究領域，經濟法法理學屬于經濟法學與法（哲）理學之間的交叉學科。從學科的角度研究和審視經濟法法理學，有助于重塑經濟法學的理論基礎，增強經濟法理論的適用性和有效性。申言之，以規制與調控權為基石范疇，圍繞經濟法法律關系理論的法理學（法哲學）建構，并把這一建構置于對經濟法規范和制度的整體性闡釋中進行確證，可以形成經濟法法理學的學科體系。
【關鍵詞】 經濟法學 經濟法法理學 部門法（哲）理學 定位 體系
“整體性法治”視域下
市域社會治理的功能定位和實踐機制
龔廷泰
南京師范大學法學院，
中國法治現代化研究院，
江蘇高校區域法治發展協同創新中心
【內容摘要】 黨的十九屆四中全會《決定》為新時代推進國家治理現代化提供了行動綱領和戰略引領。中國人民在中國共產黨的領導下，走出了一條適合中國國情的社會主義法治之路，形成了被實踐證明是行之有效的“中國之治”。這種“中國之治”，是一種系統性、整體性、過程性、協同性的“整體性法治”。“市域社會治理現代化”是一個復合概念，它有著整體性的功能指向，擔當著推進國家治理現代化的“前線指揮部”和基層“作戰”指揮官的關鍵角色。市域治理社會現代化的運行需要建立一種整體性的實踐機制：建設社會治理共同體是實現市域社會治理現代化的實踐載體，良法善治是實現市域社會治理現代化的價值依歸，協同聯動是市域社會治理現代化的綜合動力，過程遞進是市域社會治理現代化的實踐階梯。因此，必須確立市域社會治理新目標，重構社會治理新體系，樹立社會治理整體性法治思維、采用系統性方法、建立協同性機制、厘清階梯型路徑，才能穩步扎實地推進市域社會治理現代化。
【關鍵詞】 整體性法治 市域社會治理 現代化 功能定位 實踐機制
非法拘禁罪結果加重犯的認定規則
——以介入被害人因素為切入
張子豪
武漢大學法學院
【內容摘要】 在非法拘禁過程中，對被害人的重傷或死亡結果，是由被害人創設的物理性危險直接現實化的，應否肯定行為人構成非法拘禁罪的結果加重犯，取決于如何理解《刑法》第238條第2款前半部分規定的“致人重傷”“致人死亡”的內涵。一律否定該種情形下構成非法拘禁罪的結果加重犯的可能性，難以滿足立法者充分保護被害法益的意圖。如果一律肯定該種情形下可以構成非法拘禁罪的結果加重犯，則不但過度擴張結果加重犯的處罰范圍，且同自我答責原理存在內在沖突。為了協調法益保護原則和自我負責原則的沖突，原則上應當認為，只有被害人的自損行為不能被視為自我負責之行為時，才可以將被害人介入行為引起的加重結果，評價為非法拘禁罪的結果加重犯。
【關鍵詞】 非法拘禁 結果加重犯 被害人介入 自我答責
秦律：中國“第一”律
閆曉君
西北政法大學
【內容摘要】 秦律的歷史地位及影響可以用中國“第一”律來表述和概括。所謂“中國第一律”，主要基于以下幾點：第一，從時間順序上來講，秦律是最早的律，它根植于秦人的早期習慣及風俗；并在此基礎上，秦國“改法為律”，首創了律這種成文法律形式；秦朝統一，使秦律成為統一帝國的法律，并影響了二千年來中國的封建法律。第二，秦律在立法方面的設范立制，體現出了極大的創制精神，除了創制較有系統的法律名詞術語，其法律原則還表現出了高超的立法技術，對漢以后各代律法的影響深遠。第三，秦朝的司法體系比較完善，除了法官法吏的法律素養較高，具有專業化傾向以外，司法過程文書化，司法檢驗的制度和方法也較完善。第四，秦律作為中國第一律，還帶有與生俱來的早期性、地方性及野蠻性的特點。
【關鍵詞】 秦律 中國第一律 法律術語 立法 司法
全球恐怖主義犯罪：形勢、應對與執法合作
王秀梅
北京師范大學刑事法律科學研究院
【內容摘要】 恐怖主義是全人類的公敵。自冷戰結束以后，國際恐怖主義的常態化已成為人類生存的主要威脅因素之一。隨著國際格局的變動以及社會和高科技的發展，恐怖主義犯罪的趨勢不斷翻新，趨勢愈加明顯，不特定人群的生命、健康和安全受到威脅，且不分人種、年齡、性別、膚色、宗教信仰以及社會地位。1994年12月9日，聯合國大會通過了《消除國際恐怖主義方式的宣言》，該宣言特別強調國際恐怖主義對無辜生命、國際關系以及各國國家安全的惡劣影響，并要求各成員國承擔國際責任，消除一切形式的國際恐怖主義，國際社會也針對恐怖主義犯罪發展趨勢提出了法治對策和一些有靶向性的措施，其中主要是刑事法治措施和軍事打擊以及制裁等方法。但是，所有措施的落地還要依托國家間的執法合作，并嚴格限制軍事打擊的條件，遵守國際人道主義法和國際人權法的標準。
【關鍵詞】 恐怖主義 犯罪 全球 趨勢 對策
國際艦機相遇規則的一體化與中國參與
李偉
遼寧師范大學法學院
【內容摘要】 現代意義上的艦機相遇除了包含傳統的軍艦相遇或飛行器相遇外，還包括“艦”與“機”相遇的情形。既有的國際航空法里并不包含“艦”與“機”的相遇規則，國際航空三大公約無法滿足艦機相遇問題中特殊主體的訴求。現行由澳大利亞、新西蘭等國主導的《海上相遇規則》雖可減少和平時期各國海空軍事行為的誤解誤判、避免海空意外事故、維護地區安全穩定，但因不具法律效力且在準用語言、自身設計及糾紛解決機制等方面存在顯著不足，尚無法實現國際艦機相遇規則在全球范圍內的一體化適用。在踐行“一帶一路”倡議過程中，我國應該積極主動地推動國際艦機相遇一體化規則的構建，遵守海上與航空規則相統一、軍用艦機與非軍用艦機規則相統一、雙邊（包含多邊）規則相統一的理念，與“一帶一路”沿線國家先行協同制定原則性規定，并逐步推廣及完善。構建國際艦機相遇一體化規則應當配套建設糾紛解決機制，在無特殊約定或約定有沖突的情況下，以國際仲裁為優選方案，并以外交途徑、國際法院、ADR等作為補充方案。
【關鍵詞】 國際艦機 海上相遇規則 一體化 糾紛解決機制