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機動車單雙號限行常態化的法治問題

【編者案】 2014年APEC會議期間，包括機動車單雙號限行在內的一系列行政管制措施給北京帶來了短暫的“APEC藍”和道路通暢。2014年11月26日，北京市常務副市長李士祥在人民日報社舉辦的京津冀協同發展論壇上透露，北京市將對單雙號限行常態化意見進行論證，新聞一出，即刻引發社會各界和輿論的高度關注。2014年12月22日，全國人大常委會首次審議了《大氣污染防治法（修訂草案）》，其中第45條和第72條也都涉及機動車環保限行的有關問題，對于擬議中授權地方政府采取限行措施的第45條的存廢與修改完善，引起社會各界的激烈爭辯。機動車單雙號限行這一管制措施是否應該常態化？北京的這項措施的出臺是否會在全國起到風向標效應？在當前社會各界對機動車限行的經濟社會成本與環保效益之比存疑、對常態化限行的合法性基礎與合理性程序規則存惑之際，對機動車單雙號限行常態化的法治問題展開充分深入的理論研究更顯理論探討的必要性和實踐的現實緊迫性。有鑒于此，本刊特約請學者從不同視角展開全方位研討與論爭。

機動車單雙號常態化限行的環境法治之辨

●竺 效

【內容摘要】 當前熱議的“機動車單雙號限行常態化措施”應屬于“非以在用車大氣污染物排放水平區分”為基礎的措施，是以提高道路通行效率的方式間接降低機動車低速行駛或怠速期間對大氣環境影響的一種行政管制措施，其折射出的依然是行政機關“命令控制”的傳統環境行政管理思維。須將機動車環保限行措施納入以“政府—企業—公眾（社會）”互動框架為核心的新型環境法之中，以多元治理克服單一“命令控制”之不足。《大氣污染防治法》未來應在實現向第二代環境法轉型升級的前提下規范之。

【關鍵詞】 大氣污染 機動車限行多元治理 第二代環境法

機動車限行、財產權限制與比例原則

●張 翔

【內容摘要】 “使用”是憲法財產權的當然保護范圍，機動車限行是公權力對財產權的限制。從財產權限制的性質上區分，“按尾號每周限行一天”屬于“財產權的社會義務”，而“單雙號限行”則實際上具有征收效果。機動車限行在現有法秩序中缺乏明確的法律依據。限行措施未必能夠促成緩解交通和治理污染之公益目的，并且還存在其他能夠達成公益目的而較少限制基本權利的手段，因而限行措施有違憲之虞。財產權的保障首先在于“存續保障”，常態化的單雙號限行并不能借由補償而被正當化，這種嚴格的限制措施只有在極端緊迫的情況下才是正當的。

【關鍵詞】 單雙號限行 社會義務 征收 比例原則 存續保障

所有權自由與限制視域中的單雙號限行常態化

●易 軍

【內容摘要】 所有權自由與所有權限制之間應求取合理的平衡，民法以所有權自由保障為基點，為協調所有權自由與限制的關系做出了相當多的規范努力。不過，北京市擬對機動車單雙號限行常態化進行論證從實質上看可能會涉及抽象的立法權是否侵害所有權自由的問題，對此，民法無力也不能提供評判該行為合法性、合理性與否的判準，更甭論提供相應的救濟手段了。此項作業已逾越了民法的功能限度。在現代法治社會，解決該問題惟有訴諸憲法之一途。作為規制國家公權力運作的根本大法，憲法以約束公權力及其活動成果為要務，適宜于承擔對立法權進行合憲性控制進而保障法治的重任。對于單雙號限行常態化立法措施是否合法與合理，可透過法律保留原則、比例原則等加以判定。考量到單雙號限行常態化立法對所有人機動車使用自由限制的嚴重性，這一措施難以通過比例原則的檢視而具有合法性。

【關鍵詞】 所有權自由 所有權限制 立法權的合憲性控制

行政法視野中機動車限行常態化規定的合法性

●凌維慈

【內容摘要】 從行政法的視角來看，機動車限行常態化規定爭議背后所體現的核心問題是，如何對現代城市管理中涉及行政專業化與復雜利益沖突的行政立法進行法律約束。我國現有的行政立法制度無法提供有效的機制來協調各種利益沖突，行政立法權也欠缺合法性審查機制的約束。改善大氣質量和交通通行效率的行政規制及其立法要具有合法性并被社會所接受，必須明確其法律根據，引入“成本—效益”分析方法，改善意見聽取制度，加強立法和司法監督機制，同時完善行政問責制。

【關鍵詞】 機動車限行 常態化行政立法 合法性 超越權限

論匯編作品的著作權保護

●王 遷

【內容摘要】 匯編作品定義中的“匯編若干作品、作品的片斷或者不構成作品的數據或者其他材料”，并非是指對物質世界材料的匯編，而是指對信息的匯編。如果獨創性的選擇或編排不能形成獨立表現思想或文藝美感的內容，其無法被歸入我國《著作權法》第3條列舉的9類作品，只能作為匯編作品受到保護。因此匯編作品具有“兜底”的作用。匯編作品的表達是以體系化方式呈現的信息集合，因此匯編作品的目錄本身不能受到保護。匯編作品的獨創性只能體現在對既有信息的選擇或編排方面，而不能體現在該信息的產生或來源方面。如果匯編者獨創性的選擇或編排方法在被他人用于相同范圍的信息時能獲得相同結果，說明發生了思想與表達的混同，該匯編結果不能受到保護。如果對信息進行匯編的目的就是為了實現某種實用功能，其結果僅構成了某種功能性操作方法的組成部分，則該匯編結果也應被排除出保護范圍。

【關鍵詞】 匯編作品 獨創性 思想與表達 混同原則

我國著作權制度的生態化路徑

●鄭友德 李雅琴

【內容摘要】 隨著著作權產業的發展與繁榮，著作權制度面臨全球氣候變暖、生態環境惡化的挑戰。現行著作權制度對于建設生態文明、促進人類可持續發展有所回應，在一定程度上起到間接保護生態環境的作用，但與激勵生態文藝創新，推進創造、利用、傳播、保護生態作品的綠色著作權制度的目標相偏離。因此，有必要從生態環境保護的理念出發，構建著作權制度的生態化路徑，對現有著作權法的立法宗旨以及具體的法律制度進行完善，使著作權法朝著有利于保護生態系統平衡的方向發展。

【關鍵詞】 著作權 生態文明 生態化

經濟體特性與反壟斷法的界限——以澳門博彩業為視角

●李 劍

【內容摘要】 美國和歐盟的反壟斷法體系雖是其他國家和地區學習之模板，但也產生了反壟斷法制度是否適合所有規模經濟體情況的問題。從經濟學理論上說，小經濟體因為更容易受到規模經濟的影響，故需要在反壟斷法的并購控制、市場支配地位濫用等方面進行制度調整。但是，小經濟體本身的多樣性和現實狀況的復雜性卻對反壟斷法本身是否應當得到適用這一前提提出了挑戰。在澳門這樣一個開放型的小經濟體中，盡管引入競爭促使其博彩業得以快速發展，消解了之前市場的壟斷格局，但外部需求的持續增長使得博彩業不斷擴張，吸引了包括勞動力、土地在內的稀缺資源進入到博彩業中，導致產業單一化問題惡化，嚴重威脅到澳門經濟的安全。對此情況，反壟斷法理論體系往往只考慮到開放競爭對于產業內壟斷的抑制，而對產業間資源分配所導致的結果卻沒有考慮，使得反壟斷法制度本身并不能處理由此所產生的經濟安全問題。在反壟斷法與其他社會政策發生沖突時，對經濟安全的確保具有基礎性作用，必然會排斥反壟斷法的適用。

【關鍵詞】 小經濟體 反壟斷法 澳門 博彩業 競爭

“訴訟詐騙”的行為性質

●趙冠男

【內容摘要】 論證訴訟詐騙成立詐騙罪，并不需以三角詐騙為橋梁。應予以判定的核心問題為處分權人處分財產是否基于錯誤認識。法院享有憲法授予之審判權，具有處分當事人財產的權限；法院以判決方式處分當事人財產，可能的當事人財物交付僅影響詐騙罪之既遂；法院所負有的證據審查職責和裁判所依的自由心證主義，使法院可能基于錯誤認識作出判決。訴訟詐騙侵犯他人財產權利已具備成立詐騙罪之客體要件。

【關鍵詞】 訴訟詐騙 三角詐騙 財產處分