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《法學》2009年第4期
發布日期:2009-06-25  來源:《法學》雜志網站  作者:佚名

《法學》 2009 年第 4 期目錄及部分論文摘要、關鍵詞
筆談
廢止齊玉 苓 案“批復”與憲法適用之關聯(下)
憲法司法化是脫離 中國國情的空談 ----------------------------------------- 黃正東 /3
“停止適用”齊玉 苓 案“批復”之正面解析 ---------------------------------- 鄭賢君 /10
廢止齊案“批復”之舉值得 嘉許 --------------------------- -------- -------- 秦前紅 /14
齊玉 苓 案“批復”廢止“理由”析 -------------------------------------------- 馬嶺 /18
在人民代表大會制度框架下適用憲法 -------------------------------------- 熊文釗 /21
齊案“批復”并非解釋憲法最高人民法院不應廢止 -------------- ----- ---- ----- 胡錦光 /25
應當高度關注“基本權利”的保障義務 -------------------- ----- ---- --------- 莫紀宏 /29
法院裁判文書必要時可以并且應當援引憲法 --------------- ----- ---- ---------- 王禹 /31
憲法保障公民自由的規定法院應可以適用 ---------------------------------- 唐忠民 /36
我國法院是否可以釋憲 -------------------------------------------------- 張千帆 /39
在現行體制下法院仍應間接適用憲法 ----------- ----- ---- -------------------- 海亮 /42
法院適用憲法是中國憲法保障制度的重要特點 -------------------------------- 周偉 /45
法務時評
美國無權擅自在中國專屬經濟區從事“軍事測量” ----- ----- ----- ----- ----- - 管建強 /50
——評“中美南海摩擦事件”
“躲貓貓事件”發生的根源在于制度性缺陷 ---------------- ----- ---- -------- 付立慶 /58
專論
中國的法治主義:背景分析(上) ----- ----- ----- ----- ----- ----- ----- ----- 許章潤 /66
中國道路與全球價值:刑事訴訟制度三十年 ----- ----- ----- ----- ----- ----- -- 左衛民 /80
法學教育以司法考試為導向的合理性 --------------- ---- -------------- 周詳齊 文遠 /93
——以司法考試刑法卷為例
論文
刑法之適應性及其法治意義 ---------------- ----- -- ---------------------- 周少華 /103
日本有價證券無紙化立法考察 ------------------------------------------- 崔香梅 /112
因重大誤解而撤銷或變更合同的法律問題 ----- ----- ----- ----- ----- ----- -- 徐瀾波 /122
——由旅客錯誤購買特價航空機票不能“簽轉退”引發的思考
法律術語中“少數人”一詞的語境評析 ------------------------------------ 蘇亦工 /132
我國不動產抵押物流轉的制度安排 --------------------------------------- 廖煥國 /139
- ——以《物權法》第 191 條為中心的考察
檢察理論與實踐
檢察改革五年的回顧與展望 --------------------------------------------- 謝鵬程 /144
法律實務
搜索引擎商標侵權及不正當競爭的認定與責任承擔 ---- - -------------- 袁秀挺 胡宓 /154
——網絡環境商標間接侵權“第一案”評析
對讀者舉報我刊有論文照抄教材一事的處理通報 --------------------------------/131

美國無權擅自在中國專屬經濟區從事軍事測量

——中美南海摩擦事件

管建強(華東政法大學)

【內容摘要】 專屬經濟區的軍事測量活動是沿海國與非沿海國和海洋強國圍繞海洋軍事利用及科學研 究活動引生爭論、爭端的焦點問題。以美國為代表的海洋強國主張專屬經濟區的軍事測量與水文測量一樣都屬于行使航行和飛越自由權,別國無權干涉。而中國以及大多數發展中的沿海國家則認為專屬經濟區的軍事測量屬于海洋科學研究,必須得到沿海國的批準并接受沿海國的管轄。從《聯合國海洋法公約》的宗旨以及各相關條款的規定看,軍事測量活動對沿海國家構成了嚴重的安全威脅。未經沿海國同意的他國在其專屬經濟區內的軍事測量活動是不符合《聯合國海洋法公約》精神的。美國雖然沒有批準《聯合國海洋法公約》,但其卻恰恰利用了公約的制度創制并享有了公約的利益,為此,美國理應承擔相應的國際責任。

【關鍵詞】 專屬經濟區 軍事測量 海洋科學研究

中國的法治主義:背景分析 ( )

許章潤(清華大學法學院)

【內容摘要】 中國 30 年來的法制變革,是在錯綜時空條件下,一種基于世俗理性主義的政治選擇,演繹的是一部中國法的世俗化理性主義運動,一種關于中國法制、政制和政治正當性的文化建設,旨在藉由法權安排的抽象一體性重整社會,救濟政治合法性,回歸常態政治。執政黨的政治策略考量與社會進步的自發要求兩相交疊,中國文化關于人世生活的秩序想象和人間秩序的道義追問表里為用,共同塑造了 30 年的法治軌跡。同時,隨著大國的成長進入思想視野,對于世界體系的重構性闡釋逼迫著中國心智做出有效回應,法治不再只是表彰政治的德性,承載公民理想對于政制進行規訓,而且成為構建中國國家實力的重要方面,乃至于文明憂思的對象。由此,法制或者法治成為一種國家資源與國家戰略,也是文明憧憬與文化正當性語境中關于中國人世生活的自我理解。

【關鍵詞】 世俗理性主義 價值性托付 工具性托付 常態政治 馬基雅維理時刻

中國道路與全球價值:刑事訴訟制度三十年

左衛民(四川大學法學院)

【內容摘要】 1979 年刑事訴訟法具有重要的歷史地位,確立了當代中國刑事訴訟制度的基本結構。 1996 年刑事訴訟法在很大程度上是對 1979 年刑事訴訟法的拓展與推進?v觀中國刑事訴訟制度 30 年,可以明顯地看到其變遷的獨特性。在繼續推進司法改革的當口,我們應該基于客觀與科學的立場,明確中國刑事訴訟制度建設道路的獨特性,總結其間的經驗教訓。這不僅有利于推動刑事訴訟制度法制化建設的繼續前進,更為重要的意義在于為后發性國家的刑事訴訟制度建設提供一條具有借鑒價值的中國道路

【關鍵詞】 刑事訴訟制度 變遷 中國道路

因重大誤解而撤銷或變更合同的法律問題
——
由旅客錯誤購買特價航空機票不能簽轉退引發的思考

徐瀾波(上海社會科學院法學所)

【內容摘要】 我國立法和司法解釋中均沒有界定可撤銷、可變更民事行為和合同規范中的重大誤解內涵。誤解的對象或內容,是指民事行為或合同的當事人表示的重要意思或合同內容的錯誤。其內涵一般可以以意思表示的內容是否為合同標的物的本質、意思表示的錯誤是否影響到合同目的的實現、如果當事人在為意思表示時就知道該錯誤的后果就不會作出此意思表示、交易上是否屬于重要的民事或合同關系要素的錯誤等方面為標準來把握。當事人因重大誤解所享有的變更或撤銷權既是法定的權利,也是其在具體的民事法律行為中與自身實際利益相關的重要民事權利,以格式條款排除這一權利的,該條款當然無效。特價機票不得簽轉退只是對旅客一方當事人的法定無理由變更或解除權作出限制或例外,并不能對抗因重大誤解而產生的合同撤銷權或變更權。在認定重大誤解成立要素時采納表意人主觀上過失狀態,既符合重大誤解制度的宗旨,實踐中也不會造成當事人之間利益的相互沖突。

【關鍵詞】 重大誤解 可撤銷合同 可變更合同

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