主題研討：《公司法》修訂聚焦
鄒海林：以公司自治為本源的認繳資本制的發展 （5-20）
王毓瑩：公司減資規則的反思與重構 （21-41）
林一英：未繳納出資股權轉讓的責任規則構建 （42-58）
葉林：功能主義視野下的董事勤勉義務 （59-73）
馬克思主義法學專欄
賴偉能：全國人民代表大會兜底職權的界定 （74-91）
理論前沿
于洋：規范性文件附帶審查制度的實效困境及化解路徑 （92-108）
顏冬鈮：行政協議顯失公平規則的解釋論重構 （109-123）
謝冰清：我國長期護理社會保險的保障范圍及其規則構造 （124-140）
徐萬龍：重構正當防衛的法理基礎 （141-156）
曾文科：論假釋實質條件的合目的性解釋 （157-174）
王靜：論詐騙罪中的財產處分行為——處分意識不要說之提倡 （175-192）
羅維鵬：刑事證據抽樣分析的理論闡釋與實踐方法 （193-208）
國際法研究
肖芳：非ICSID投資條約仲裁司法審查的困境及其應對——以法院對投資條約的解釋與適用為視角 （209-224）
主題研討：《公司法》修訂聚焦
以公司自治為本源的認繳資本制的發展
鄒海林，中國社會科學院法學研究所研究員。
內容提要：新《公司法》是我國《民法典》后民商事單行法的重大制度革新。新《公司法》基于認繳資本制的公司自治本源，經由體系化的制度結構完善，如股東出資不實的違約責任、股東權利因出資不實所受限制、股東出資義務的加速到期、股東出資義務的變動等制度的結構和適用條件的改善，不僅鞏固了認繳資本制已經產生的積極成果，而且為認繳資本制未來的進一步發展打開了空間。但是，新《公司法》在完善體系化的認繳資本制的具體規則時，因為觀念和公司資本制度規范表達的局限性，規定了數量不多但超越公司資本制度自治屬性的規則，如債權人要求股東提前實繳出資、股東未屆繳資期限出資義務隨股權轉讓而移轉的制度，值得理論和實務界繼續討論并找到合理的解釋路徑。
關鍵詞：公司自治 公司資本 認繳資本制 出資義務 股權轉讓
公司減資規則的反思與重構
王毓瑩，中國政法大學法律碩士學院教授。
內容提要：減資規則，既關乎公司資本安全、債權人保護，又關乎股東平等與公司自治。我國《公司法》上的減資規則面臨兩重困境，一是因法律漏洞引起的同案異判困境；二是《公司法》的修訂解除了對公司資本制度的大量管制情況下的體系協調困境。減資規則系統性的變動，有資本維持路徑與償債能力測試模式兩種方案，《公司法》的修訂延續此前的法律邏輯選擇了前者，并對違法減資法律責任、形式減資、非等比例減資等問題作出明確規定，雖然具有顯著進步，但仍是未竟的轉型。沿著《公司法》的理念，減資規則在法律適用中應當從嚴解釋實質減資規則，從寬解釋形式減資規則和非等比例減資規則。從制度完善的角度而言，減資規則應在繼續秉承資本維持原則的基礎上，充分吸收償債能力測試模式之優勢，通過賦予董事會在特定減資事項上部分決策權限，以償債能力聲明機制改進減資通知機制等具體舉措，實現減資規則的系統性“升級”。
關鍵詞：減資規則 資本維持原則 償債能力測試 資本信用 資產信用
未繳納出資股權轉讓的責任規則構建
林一英，全國人大法工委經濟法室。
內容提要：股權轉讓包含股權作為財產權屬的變更和受讓人股東資格的取得。股權轉讓產生權利義務概括轉移至受讓人的法律效果。對于未繳納出資股權，記載于股東名冊的受讓人是第一順位的出資義務人。基于股東有限責任和出資義務的法定性，由轉讓人對未屆出資期的股權承擔補充責任，有利于通過市場機制抑制出資不足的風險，降低司法成本。對于已屆出資期的，轉讓人應當與受讓人承擔連帶責任。經相關利益主體同意不能實現資本充實目的，且成本高、效率低。根據轉讓人主觀狀態來確定責任，舉證難、司法成本高、易被規避。轉讓已屆出資期股權的，公司要求轉讓人承擔連帶責任不以對受讓人失權為前提。轉讓未屆出資期股權的，符合股東出資加速到期條件的，公司應當首先要求受讓人承擔責任，僅在受讓人不能承擔責任的，才能依次要求轉讓人承擔補充責任。
關鍵詞：未繳納出資股權 股權轉讓 連帶責任 補充責任
功能主義視野下的董事勤勉義務
葉林，中國人民大學法學院教授。
內容提要：董事勤勉義務是一個抽象概念，要求董事在執行職務時做到善意、認真、盡職。為了引導董事做到勤勉盡責，新修訂的《公司法》列明董事的勤勉義務，并規定董事執行職務時應當達到一般勤勉標準。但讓董事概括承受違反勤勉義務所造成的公司損失，系漠視公司關系復雜性，將產生寒蟬效應或驅離效應，并可能會對經濟發展產生一定影響。鑒于此，《公司法》的解釋論應進一步明晰董事的行為標準，法官應尊重勤勉義務的一般行為標準，并在個案審判中保持適度寬容，逐漸發展一套合乎商業邏輯的司法審查標準。一個良好的董事勤勉義務體系，應當接納行為標準和審查標準的二元結構，尊重不同董事之間的功能差異，公司應當概括承受董事履職風險，董事僅在限定條件下承擔賠償責任。
關鍵詞：董事勤勉義務 董事功能 行為標準 審查標準 賠償責任
馬克思主義法學專欄
全國人民代表大會兜底職權的界定
賴偉能，中國人民公安大學法學院講師。
內容提要：“應當由最高國家權力機關行使的其他職權”是我國憲法上國家機構教義學體系建構的基石之一。兜底條款的意涵具有模糊性和開放性，需要明晰和限定。迄今為止，我國對全國人大兜底職權的經驗研究和規范建構均有不足。以《憲法》第62條為核心，基于全國人大行使職權的實踐，可以在全國人大職權體系中對兜底職權進行消極界定和積極界定。通過消極界定，可以將基于立法權行使的立法性決定、全國人大列舉職權的發展性權力、《憲法》在第62條之外規定的全國人大權力、其他國家機構的憲定職權等排除在兜底職權的規范內涵之外。通過積極界定，可以將在憲法列舉職權中無法容納而又具有遠景性、總體性的重大事項決定，憲制改革試驗，填補憲法未預見的制度空白等作為行使兜底職權的可能情形，為全國人大應對新問題提供憲法依據，保證其權力行使的規范性和正確性。
關鍵詞：兜底條款 全國人大 立法性決定 重大事項決定權 列舉職權
理論前沿
規范性文件附帶審查制度的
實效困境及化解路徑
于洋，上海財經大學法學院講師。
內容提要：規范性文件附帶審查制度在司法實踐中呈現啟動率低、違法認定率低的運行樣態，法官傾向采用不予審查、形式審查阻卻實質審查、訴諸法外因素替代合法性審查等行為模式回避附帶審查規范性文件，引發這一制度的實效困境。規范性文件附帶審查模式的制度局限，為法官的回避審查行為提供了空間。法院的科層化管理體制產生反向激勵，催生法官為提升審判效率、避免風險而回避審查的行為。而法院所處的場域，促使法官考量法外因素，加劇了回避審查行為。為化解實效困境，首先應遵循規范主義裁判思維調整法官的裁判行為，通過方法論自覺提升法官的附帶審查能力；其次應繼續推進司法管理體制改革，明確審判責任體系，通過激勵機制激發法官附帶審查的動力；最后應改善法官審判環境，黨政機關應當支持法院參與國家治理的方式，行政機關須通過行政自制與附帶審查制度相銜接，并借助有權機關的高位推動，共同推進規范性文件附帶審查制度的落實。
關鍵詞：規范性文件 附帶審查 法官行為
行政協議顯失公平規則的解釋論重構
顏冬鈮，同濟大學法學院助理教授。
內容提要：《最高人民法院關于審理行政協議案件若干問題的規定》中的顯失公平規則直接參考了民法中民事法律行為的可撤銷事由，在原理上同樣體現了契約正義對契約自由的介入。典型案例中，最高人民法院對行政協議中顯失公平的認定，提出了行政法與民法并行適用的雙層判斷框架，包括民法維度下對合意內容的判斷與行政法維度下對締約行為的審查。民法維度下，對于顯失公平的構成要件，應采取主客觀結合的雙重要件進行判斷，主觀要件的評判可為撤銷行政協議的正當性提供第二層保障。行政法維度下，行政機關的締約行為不僅受到一般性條款而且還受到行政法基本原則的約束；但對締約行為的合法性審查，仍應回歸對行政協議的效力評價。其中，禁止不當聯結作為一項合法性審查標準，通過檢視雙方給付義務之間以及給付義務與協議目的之間是否具有實質關聯性，發揮限制行政機關恣意的作用。
關鍵詞：顯失公平 行政協議效力 行政協議可撤銷 禁止不當聯結
我國長期護理社會保險的
保障范圍及其規則構造
謝冰清，中南大學法學院副教授。
內容提要：厘清長期護理社會保險的保障范圍，是構建這一全新制度的前提與基礎。長期護理社會保險旨在預防護理需求這一獨立的社會風險，可從積極與消極兩個層面來建構長護險的抽象保障范疇。具體的保障范圍應從外部和內部兩個維度來界定，即保險給付與其他相關社會福利給付之間的邊界及關聯以及制度構建的規范要素。長護險應當以維系基本尊嚴生活為目的，提供涵蓋生活照料與醫療護理兩個面向之保險給付，并區別于醫療保險給付、殘疾人保障給付、養老保險以及工傷保險等。長護險保障范圍的規范構造涉及權利主體、保險標的、給付內容與保障程度等核心內容。可確定60周歲以上老年為第一類被保險人，40-59周歲的醫療保險被保險人為第二類被保險人，以預計可能持續6個月以上并達到一定嚴重程度的護理需求作為保險標的，提供服務給付為主、金錢給付為輔的保險給付。
關鍵詞：護理需求 長期護理保險 保險范圍 保險給付
重構正當防衛的法理基礎
徐萬龍，浙江大學光華法學院講師。
內容提要：正當防衛作為私人暴力，與國家暴力壟斷原則之間具有內在的緊張關系。根據國家暴力壟斷原則，公民無實施私人暴力的原初權利，所有形式的私人暴力都會遭到國家暴力壟斷原則的封鎖。但在正當防衛情形中，此種封鎖會在一定范圍內為憲法中的國家保護義務所解除，行為人實施不法侵害時，國家因不在場而無法憑借自身的力量來制止不法侵害、保護法益，此時憲法中的國家保護義務要求立法者必須設置容許規范，授予公民實施私人暴力之權，以避免公民的生命、身體、財產等法益處于完全無保護的狀態。由此可知，正當防衛的法理基礎便在于國家暴力壟斷原則和國家保護義務的互動與調和。據此可處理正當防衛的解釋邊界、正當防衛的防衛限度、為他人防衛和為公防衛的詮釋等疑難問題。
關鍵詞：正當防衛 私人暴力 國家暴力壟斷原則 國家保護義務
論假釋實質條件的合目的性解釋
曾文科，中國政法大學刑事司法學院副教授。
內容提要：假釋制度的最高價值追求在于防止再犯，其本質是通過積極銜接監所服刑與社區矯正兩大處遇措施以進行再犯風險管理。為打破假釋悖論，突破假釋率過低的實踐困境，應立足防止再犯一元論對假釋實質條件做出解釋，把具有矯正相當性的犯罪人都納入假釋對象之中。對“確有悔改表現”和“對所居住社區的影響”均應采取消極判斷，即只要犯罪人通過服刑表現反映出并不積極謀求再次犯罪，且未出現明顯不利于社區穩定的可靠證據，假釋后不至于難以確保包括被害人在內的地域社會安全，就應留有假釋的余地。“沒有再犯罪的危險”則應解釋為“因為沒有再犯罪的危險”以及“為了沒有再犯罪的危險”，并從矯正相當性入手詮釋其內涵。交付社區矯正適合于實現防止再犯的目的（適合性），比繼續監所服刑更具防止再犯的實際效果（必要性），且與犯罪人的罪責并非顯著不成比例（均衡性）時，就具備了矯正相當性，滿足了假釋的實質條件。
關鍵詞：假釋 社區矯正 防止再犯 再犯危險性 矯正相當性
論詐騙罪中的財產處分行為
——處分意識不要說之提倡
王靜，湖南大學法學院講師。
內容提要：處分行為可謂我國當前詐騙罪的核心要件，國內傳統理論過分倚重處分意識要素，且試圖無差別融合德國與日本的處分行為理論，有錯位與雜糅之嫌。詐騙罪的不法類型并非自我損害犯罪，而是利用被騙人實現財產損害的他人損害犯罪。處分行為所謂的自我損害標識功能與區分功能均建立在人為預設的排他信條之上，其唯一規范功能在于構建財產損害與欺騙行為之間的歸責關聯，從而將財產損害歸責于行為人的欺騙行為。處分行為在我國語境下應表述為任何直接導致財產轉移的作為、容忍和不作為，只有直接性要件才是處分行為的本質要件，自愿性要件與處分意識均是為了維持排他信條而人為增加的要素，并不可取。
關鍵詞：處分行為 處分意識 直接性要件 自我損害犯罪 排他信條
刑事證據抽樣分析的理論闡釋與實踐方法
羅維鵬，西南財經大學法學院副教授。
內容提要：在證據數量巨大或者證據性狀特殊的情況下，如果必須通過判斷證據的成分、含量、數量、內容來認定案件事實，抽樣分析是必要且經濟的選擇。證據抽樣分析在實踐中經常使用，但隨意性較強。對此，有必要從理論和操作層面予以精細化。在理論上，證據抽樣分析與訴訟認識的蓋然性內涵一致，而且抽樣分析是蓋然性判斷的科學方法，大數定律和中心極限定理為其提供了理論證成。在方法上，包括簡單隨機抽樣法、分層抽樣法、序貫抽樣法和系統抽樣法等樣本證據的提取方法，以及鑒定法、比對法、扣除法、詢問法和實測法等樣本證據的驗證方法。這些都是有益的實踐經驗，構成證據抽樣分析的方法體系。在程序上，由于證據抽樣分析主要針對刑事訴訟的專門機關，所以也應當明確其適用前提、操作程序以及結果的運用等問題，進行一定的程序規范。
關鍵詞：刑事證據 證據分析 抽樣分析 抽樣證明 抽樣取證
國際法研究
非ICSID投資條約仲裁司法審查的
困境及其應對——以法院對投資條約的
解釋與適用為視角
肖芳，中央財經大學法學院副教授。
內容提要：“世能案”等案例顯示，非ICSID投資條約仲裁的司法審查面臨質疑和爭論，出現了一定的困境。從相關國內法院對案涉投資條約的解釋與適用的視角出發可以發現，司法審查法院解釋與適用投資條約的主體資格正當性不足，對投資條約解釋和適用的公正性存疑，對條約法相關原則有所悖離。可見，一方面，因為完全套用商事仲裁司法審查的法律制度，非ICSID投資條約仲裁司法審查法院對于相關國際投資條約的解釋和適用面臨制度上的困境；另一方面，有關國家法院的商事化立場又加劇了這種制度在實踐中的困境。對非ICSID投資條約仲裁的改革，不應忽視其司法審查中的條約解釋與適用問題。我國作為投資條約締約國的具體應對建議包括改進投資條約關于非ICSID仲裁的仲裁地選定程序的規定，在投資條約中規定締約國對條約的聯合解釋應約束仲裁的司法審查機關，推動建立全球性的國際投資條約仲裁裁決審查機制或上訴機制等。
關鍵詞：國際投資仲裁 仲裁司法審查 條約解釋與適用 非ICSID仲裁 ISDS改革