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《環球法律評論》2017年第6期
發布日期:2018-01-08  來源:《環球法律評論》


馬克思主義法學專欄

開啟新時代中國特色社會主義法治新征程……李林(5—29)

理論前沿 

死刑、憲法與國家學說

——論死刑廢除的理論路徑選擇……時延安(30—50)  

庭審實質化背景下證人庭前證言的運用及其限制……史立梅(51—65)     

統一動產融資登記公示制度的建構……高圣平(66—83)  

信息網絡傳播權框架下深層鏈接的法律性質探究

……劉銀良(84—104)       

論協議型企業聯營的反壟斷規制……江山(105—121)      

權利優先性的困境及其解決……劉葉深(122—139) 

環球評論

德國判例使用情況分析

——以《德國刑法典》第266條“背信罪”為對象高尚(140—153) 

國際法研究

全球稅收治理及中國參與的法治進路……王麗華(154—171)      

論司法對國際體育仲裁的干預……高薇(172—186)   

 

 

馬克思主義法學專欄

開啟新時代中國特色社會主義法治新征程

李  林(中國社會科學院法學研究所)

內容提要:黨的十九大報告作出了中國特色社會主義進入新時代的重大戰略判斷,開啟了新時代中國特色社會主義法治新征程。 必須將中國特色社會主義法治的使命與中國共產黨帶領人民實現中華民族偉大復興的崇高歷史使命緊密結合起來、深度融合起來。必須堅持以習近平新時代中國特色社會主義思想為指導思想和行動指南,把黨領導人民治國理政的依法治國基本方略與新時代堅持和發展中國特色社會主義的基本方略有機結合起來、完整統一起來,確立建設法治中國“兩步走”的發展戰略,堅定不移推進全面依法治國,堅持和發展中國特色社會主義法治理論,深化依法治國實踐。 只要能夠做好上述工作,一定能夠全面開啟中國特色社會主義法治新征程,贏得法治中國建設的新勝利。 

關鍵詞:新時代 習近平新時代中國特色社會主義思想 “兩步走” 中國特色社會主義法治 中央全面依法治國領導小組 

 

理論前沿

死刑、憲法與國家學說

——論死刑廢除的理論路徑選擇 

時延安(中國人民大學刑事法律科學研究中心;中國人民大學法學院)

內容提要:目前國內學界有關廢除死刑的主要論述可以歸納為“文明抵觸說”、“人權抵觸說”和“憲法抵觸說”。 這些學說對廢除死刑提出了有益的論證,但卻難以形成有說服力的主張。 從我國的國家性質、社會制度及國家職能出發,應當認為,死刑是不符合我國憲法以及主流政治學說所確定的國家性質和職能理論的。 從現時社會發展水平看,死刑的存在不符合我國國家和社會建設的基本要求。 有關死刑廢除的“國家性質及職能抵觸說”的提出,符合社會主義國家實現“每個人的自由發展”的基本理念,也有利于明確人民民主專政社會主義國家中公民與國家的關系。

關鍵詞:死刑 人權 國家性質及職能抵觸說 民意 憲法抵觸說 

 

庭審實質化背景下證人庭前證言的運用及其限制

史立梅 (北京師范大學刑事法律科學研究院)

內容提要:自1979年起至今,證人在審前向公安司法機關提供的證言在我國法律規定中經歷了從“未到庭證人的證言”到“庭前證言”的變化,這種稱謂上的變遷體現著我國立法和司法機關在證人出庭作證和證人證言運用方面的態度逐漸趨于合理化。欲推進以審判為中心的訴訟制度改革,真正實現庭審實質化,我國還需經歷一個從“庭前證言”被普遍允許進入法庭時期到嚴格規范“庭前證言”的運用及其限制時期,即在確立直接言詞原則的基礎上,對證人不出庭情況下的庭前證言和證人出庭情況下的庭前證言的證據資格予以規范,嚴格限制能夠進入法庭的庭前證言范圍,以確保法官的心證主要建立在當庭證言的基礎之上。

關鍵詞:庭審實質化 證人證言 庭前證言 直接言詞原則 證據資格 

 

統一動產融資登記公示制度的建構

高圣平 (中國人民大學民商事法律科學研究中心;中國人民大學法學院)

內容提要:各國際組織所倡導的動產擔保登記制度是以聲明登記制為基礎而構建的電子化登記系統,意在提醒潛在的交易相對人在特定的動產之上可能存在權利負擔,并確定競存權利之間的優先順位。聲明登記制下登記內容很少,登記申請便捷,登記機構僅需對登記申請進行形式審查,登記流程快速可控。 目前我國動產擔保登記高度分散,且多為紙質化登記系統,相關規則的設計并未體現聲明登記制的特點,亟待統一。基于特殊動產管理上的需要,我們的政策選擇只能導向特殊動產登記系統與統一的動產融資登記系統并存。這些登記系統應采取基于互聯網的電子系統,由當事人自助登記,減少登記機構的人工介入,登記類型亦應涵蓋在功能上起擔保作用的各類交易。 

關鍵詞:動產融資登記 聲明登記制 電子化登記系統 形式審查 

 

信息網絡傳播權框架下深層鏈接的法律性質探究

劉銀良 (北京大學法學院)

內容提要:在信息網絡傳播權框架下,涉及網絡深層鏈接的侵權行為判定在我國是個長期沒有合理答案的法律難題,帶來了廣泛的司法困惑和兩難選擇,相應理論分析也多有不足之處。 根據其技術基礎和行為后果,可把網絡鏈接分為指示鏈接和提供鏈接兩類。 “指示鏈接”僅向公眾提供作品的網絡地址信息,可在網絡用戶點擊后指引用戶跳轉至被鏈網站獲得作品。 “提供鏈接”除可能提供作品網絡地址信息外,還能夠使網絡用戶可以在設鏈網站獲得作品,從而構成作品提供行為并可能直接侵犯信息網絡傳播權。 細分網絡鏈接行為并界定其各自的法律性質和法律責任,可望有助于解決涉及網絡深層鏈接之侵權行為判定的法律難題,相應的信息網絡傳播權法律適用困境亦可得到一定突破。

關鍵詞:信息網絡傳播權 深層鏈接 加框鏈接 內鏈接 提供鏈接 

 

論協議型企業聯營的反壟斷規制

江 山 (對外經濟貿易大學法學院)

內容提要:企業聯營既有可能構成反競爭的經營者集中,也有可能構成壟斷協議。為逃避規制,核心卡特爾經常披著協議型企業聯營的面紗,而協議型企業聯營也間或偽裝成單一實體,使對其規制備具挑戰,成為反壟斷法實施水準的試金石。 中國《反壟斷法》目前對企業聯營的壟斷協議規制未作專門規定,在實踐應對中,如若規制方法過于保守或僵化,則難免會陷于概念與類型化困境。 只有揭開企業聯營面紗,在法律規則及其適用對象之間穿梭往復,改造既有類型化方法,區分形式上與實質性的企業聯營,根據市場環節的不同劃分應予以不同強度規制的企業聯營類型,識別內部結構限制與外部行為限制的表現方式與競爭影響,及其在剝離附屬性限制與主要限制中的作用,才能提出制度架構和規制流程上的合意指引。

關鍵詞:企業聯營 反壟斷法 壟斷協議 核心卡特爾 

 

權利優先性的困境及其解決

劉葉深 (北方工業大學文法學院)

內容提要:權利優先性是指在政治實踐推理中權利應該優先于社會總體的功利計算。信奉自由至上主義和自由平等主義的政治哲學家、法理學家廣泛地分享這一理念,德沃金提出的“作為王牌的權利”觀念是其最為著名的表述形式。 權利優先性觀念自誕生以來就伴隨著爭議,概括起來其面臨著三個困境:權利依據之困、權利適用之困與緊急狀態之困。 為權利優先性命題作出辯護是可能的,前提是必須通過祛除對權利性質的一些誤解,更新我們的權利觀念。

關鍵詞:權利優先性 功利主義 平等 緊急狀態 

 

環球評論

 

德國判例使用情況分析

——以《德國刑法典》第266條“ 背信罪”為對象

高 尚 (最高人民法院應用法學研究所)

內容提要:判例的使用是判例制度的關鍵環節。 本文以德國聯邦憲法法院就《德國刑法典》第266條“背信罪”所作的三則不同判例的并案判決為樣本,進行了兩個維度的系統研究:一是對該案涉及的“背信罪”成立要件進行法教義學的分析和說明,探究判例是如何在法律解釋和法律續造過程中發揮作用的;二是對判決中援引判例的情況做了數據上的分析和對比,從實證上了解不同類型的判例在司法實踐中的需求程度以及引證方式,并通過實例對解釋型、回應型以及補強參照型裁判規則的功能做了進一步闡釋。 通過對背信罪判例這兩個維度的分析,本文試圖展示判例在德國司法當中的作用方式,特別是判例中的裁判規則是如何在司法判決中運用的,以期能對完善我國案例指導制度提供參考。

關鍵詞:德國判例 裁判規則 案例指導制度 背信罪 

 

國際法研究

 

全球稅收治理及中國參與的法治進路

王麗華 (上海政法學院國際法學院)

內容提要:國際稅收是全球治理體系的重要組成部分,在全球化背景下,加強稅收的全球治理業已成為國際社會共識。 全球稅收治理領域形成了以二十國集團為主導,經濟合作與發展組織提供技術支持和政策制定,聯合國、國際貨幣基金組織、世界銀行等積極參與的機制。 全球稅收治理是全球稅收利益相關者的多元協同治理,既要重視傳統國際稅收硬法規范,還應廣泛關注當事方自愿遵守和執行的國際稅收軟法。 當前全球稅收治理面臨諸多挑戰。 中國參與全球稅收治理的法治進路是:樹立大國稅務理念,擔當大國稅務責任;遵循《實施稅收協定相關措施以防止稅基侵蝕和利潤轉移的多邊公約》 相關規定,修訂雙邊稅收協定;稅收法定原則入憲,適應跨境征稅需要;確立消費地征收原則,完善服務增值稅立法;引入強制披露規則,提高稅收透明度;完善國內立法體系,構建系統反避稅框架。

關鍵詞:國際稅收 全球稅收治理 國際稅收軟法 中國參與 

 

論司法對國際體育仲裁的干預

高 薇 (北京大學法學院)

內容提要:國際際體育仲裁院在解決國際體育爭議方面處于權威地位,其仲裁的特殊性對仲裁協議的訂立及仲裁中立性的影響一直是各國司法干預的焦點。 但是,過度干預亦會影響體育規則及裁判準則的全球統一性。 瑞士聯邦法院居于司法干預的核心并形成了以其為主體的司法干預體系,德國允許本國運動員通過國內訴訟質疑國際體育仲裁院的做法是對這種體系的挑戰,需對其正當性予以論證。 在權衡司法干預的必要性與適當性時,應慎用作為一國強行法的反壟斷法,而主要依賴仲裁法的權利保障機制。 我國相關實踐幾近空白,而我國體育產業未來的發展使得相關問題不可回避,國際實踐是我國建立和完善相關制度的重要借鑒。

關鍵詞:國際體育仲裁院 司法干預 體育仲裁 佩希施泰因案 卡特爾法 

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責任編輯:徐子凡
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