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《環球法律評論》2011年第3期
發布日期:2011-05-30  來源:中國法學網  作者:佚名

海事賠償責任限制優先適用原則研究

——兼論海事賠償責任限制權利之屬性

司玉琢 大連海事大學教授、博士生導師。

內容提要:海事賠償責任限制在外部關系上體現優先適用原則,即船舶優先權、船舶抵押權、船舶碰撞以及船舶扣押制度等都不影響海事賠償責任限制的優先適用;海事賠償責任限制在內部關系上體現優先適用原則,除并行于海事賠償責任限制的責任限制制度外,所有其他責任限制制度,要么受制于海事賠償責任限制,要么共享海事賠償責任限制的限額,而與海事賠償責任限制并行的責任限制制度,則互不影響,不存在優先適用的問題,即在同一事故中,可能并存獨立的互不影響的幾個責任限制的限額,如海事賠償責任的限額、油污損害賠償的限額、有毒有害物質賠償限額。海事賠償責任限制的權利主體相對于自身關系的相對人來說,其權利屬性不是抗辯權,也不是請求權,而是形成權的特殊類型;海事賠償責任限制的權利主體相對于自身關系之外的其他關系的相對人,其權利屬性仍然是形成權的特殊類型,本文稱之為"海事優位權"

內化法律之路

——以內化禁止性規則為切入點

汪雄 中國政法大學法學院博士生。

內容提要:法律作為一套外在的規則體系,存在規則制定者與遵守者的二元對立,為化解這種對立,本文先將法律限縮為禁止性規則,并將其分為自然禁止性規制和實證禁止性規則。然后借鑒康德的形式道德理論說明服從自律要求是遵守自然禁止性規則的原因,再通過演化博弈理論將遵守實證禁止性規則的動機還原為對利益的追求,分別提出內化兩種規則的理論進路。從此法律就不再是對人的外在強加,而變成了自愿選擇。

中國法學教育的三次轉型

易繼明 北京大學研究員,《私法》和《中國科技法學年刊》主編。

內容提要:中國法學教育發展可分為三個階段。1952年院系調整是第一階段的轉換點,形成了專門院校與綜合性大學相結合的二元格局,確立了社會主義方向。但后來陷入了虛無主義。1977年法學專業恢復招生是第二階段的轉換點。在政治改革和市場經濟拉動下,法學教育恢復了二元格局。1990年代中后期以來,隨著J.M教育試點和建設高水平大學改革,法學教育獲得了較大發展,并奠定了當前法學教育的基礎。2006J.M結束試點并轉入正規化,確立了法律職業教育的基本樣態,是第三階段的轉換點。此后大約30年時間,改進并完善法律職業教育及建立精英培養模式,將成為法學教育的主要任務。三次轉型表明,法學教育的發展,實際上是在回應法律與社會的互動關系。

論擔保物權在破產程序中的實現

許德風 北京大學法學院副教授。

內容提要:擔保物權的實現既涉及精細繁多的技術規范,又涉及取舍難斷的價值考量,破產的發生又進一步增加了這一過程的復雜性。在價值選擇層面,應在承認擔保物權效力的同時,對其在破產程序中的實現加以適當限制,以促進破產財產整體價值的最大化。在技術規范層面,基于對美國與德國相關制度的比較分析,并結合我國實踐,我國《破產法》在解釋上及未來可能的修正中,應擴大中止制度的適用范圍,同時應對擔保債權在中止期間的利息給予適當而非過度的保護。在破產清算與破產和解中,我國《破產法》關于擔保物權人享有不受限制的獨立變現權的規定,會影響清算程序中破產財產最大價值的實現及和解協議的可行性,應修正為既限制擔保物權人的變現權,又允許其參與破產程序并享有表決權的制度安排。在破產重整程序中,除應尊重當事人自愿達成的重整計劃外,也應適當參酌其他國家的法律規定,于重整計劃的表決分組時,更細致地體現擔保物性質的差別,于確定對擔保物權人的補償時,也與中止制度一樣,設置必要的限制。

累犯通說的反省與批判

熊建明 南昌大學法學院講師,華東政法大學08級博士生。

內容提要:現行累犯通說不但不能為累犯制度提供正當性和合理性,反而會削弱其法定性和正當性。累犯主觀惡性既不應因再犯而認定其惡意程度超出其前次犯罪,也不應超出初犯者;認為再犯基于無視前次刑罰體驗與后罪刑罰從重前后矛盾:既然前次刑罰無益于預防,如何能保證本次從重處罰有效?因為兩個刑期本質完全一樣。當再犯率和初犯率未確定時,就不能確定前者高于后者,也不能無根據地確信累犯后果重于初犯。累犯通說之根基只能是經由實證調查所得數據基礎上所做的合理解釋。

美國法學教育模式利弊檢討

聶鑫 法學博士,清華大學法學院講師

內容提要:現代意義上的美國法學院始于哈佛法學院院長蘭戴爾的法律教育改革,他在教育層次、教育方法、師資等方面為大學法學院設立了標準,法學教育也由此從實務界獨立出來。但在法學院追求卓越的過程中,矛盾也日益突出。法學院作為大學專業學院不得不在理論與實踐之間尋求平衡,以兼教授的學術自由、學生的現實要求與實務界的壓力。總的來說,美國法學院在學院定位、教學模式、培養目標等方面存在深層次的矛盾,值得做出認真檢討。

政府信息公開訴訟中的秘密審查制度:美國的實踐

許蓮麗 法學博士,北京青年政治學院講師。

內容提要:美國政府信息公開訴訟中,法院對行政機關保密的文件可進行秘密審查。但對涉及國家秘密的文件,法院則經歷了從不審查到謹慎審查的變化。盡管秘密審查的適用范圍在不斷擴大,但法院自律克制的態度卻始終如一。法院在保留最終審查權的前提下,以示弱放權的姿態,換取了更少精力的投入和行政機關更大程度的配合,促進了政府信息的公開,保護了公眾的知情權。

美國聯邦法律中的迅速審判權

馮喜恒 中南財經政法大學法學院訴訟法專業博士研究生。

內容提要:迅速審判權是美國憲法第6修正案規定的憲法性權利,也是聯邦《迅速審判法》規定的重要訴訟權利。迅速審判的思想起源于英國,后傳播至美國并經歷了漫長的發展,被認為是"不同于其它憲法權利的基本權利"。美國聯邦《憲法》和聯邦《迅速審判法》是保護迅速審判權的兩大主要法源,分別規定了不同的迅速審判權期限要求、衡量審查標準和救濟途徑,在保護迅速審判權上形成了各具特色的保護模式。但總體來說,迅速審判權的實現并不容易,消除程序拖延目標的實現還需更多的努力。美國迅速審判的立法與司法保護模式對完善我國刑事訴訟立法具有諸多啟示。

"夫妻財產增加額均衡"制度研究:以德國為例

李娜 德國格賴夫斯瓦爾德大學博士生。

內容提要:德國現行的法定財產制始于1958年,在50多年的司法實踐中,這種法定的財產增加額共同制一直為德國公眾廣泛認可和接受。但隨著德國社會出現的一系列問題,原有的各項規定或不足以應對或有失公允。為此,德國立法者于2009年進行了立法改革,針對夫妻財產共同制下"財產增加額均衡"的調整對象和計算方法等進行了修改;此外,德國各州法院也通過限制夫妻財產合同的有效性,強化了"財產增加額均衡"的適用范圍。在德國立法者與司法者完善"財產增加額均衡"的過程中所體現的立法精神和價值取向無疑也給我國《婚姻法》的立法改革提供了經驗,值得我們借鑒。

紅十字救護法律責任的豁免與限制

--基于"好薩瑪利亞人法"的分析

余少祥,中國社會科學院法學研究所副研究員。

朱國政,社科文獻出版社救護圖書事業部副主任。

內容提要:紅十字救護在應對重大自然災害、突發公共事件的過程中一直發揮著積極、重要的作用。中國紅十字會每年耗費巨大的人力、物力、財力進行救護員培訓。但在實踐中,由于我國現行相關法律法規的缺失,諸多救護員擔心即便是正當救護也可能面臨承擔法律責任的風險,因此在遇到傷者需要救助的情形時也慎于出手,無法更好地發揮群眾生命健康守護員的作用。借鑒西方國家"好薩瑪利亞人法"的有關規定,我國也應當設置相關法律法規對紅十字救護的法律責任實行有條件地豁免,即便救護員應該承擔一定的賠償責任,也應對其責任進行適當限制。

國際法不禁止即為允許嗎?

--"荷花號"原則的當代國際法反思

陳一峰 赫爾辛基大學法學院博士后研究人員,北京大學法學博士。

內容提要:"國際法不禁止即為允許"這一論斷起源于國際常設法院1927"荷花號"案件的判決,又稱"荷花號"原則。"荷花號"原則被公認為實在國際法的結構性原則,但在理論和實踐中爭議極大。本文通過考察國際法院實踐和學者學說,指出"荷花號"原則并非抽象的絕對原則,而只是對有限范圍的特定事項有效,即只適用于主權國家處理其領土管轄范圍內的內政和外交事務。第二次世界大戰之后,國際合作的深化、國際組織的廣泛建立和人權保護的國際化在很大程度上限制了主權國家的自由。隨著全球化和各國相互依賴的加深,"荷花號"原則作為國際法原則越來越不足以有效調整國家間關系和約束大國權力的濫用。"荷花號"原則的弱化同時也意味著實在國際法學說的衰落。

美國對華出口限制補貼認定及其對策

石偉,對外經濟貿易大學法學院國際法學博士研究生。

趙海樂,對外經濟貿易大學法學院國際法學博士研究生。

內容提要:出口限制補貼是美國廣泛認定的一種補貼形式。此種補貼認定方式將政府的出口限制行為等同于"政府授權私人企業提供貨物",并因此推定此種行為具備"政府行為""財政資助"兩個要件。美國商務部還通過極為隨意的證據規則控制了"授予利益"這一要件的認定。中國已經深受其害。雖然上述實體規則與世界貿易組織爭端解決機構先前的判例不符,但綜合各方面因素來看,訴諸爭端解決機制對于我國而言并非最有利的解決方式。我國應當在法律渠道之外尋求政治解決途徑,同時建立更加完善的應訴信息整合機制。

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