慶祝《清華法學》創刊十周年
主編絮語
《清華法學》主編、清華大學法學院教授
《清華法學》于2007年5月創刊，迄今已十個春秋，十年來，《清華法學》秉承清華大學“自強不息、厚德載物”的校訓。以嚴謹、求實、自律為辦刊宗旨，以思想原創、關注現實為用稿取向．刊發了大量引發廣泛社會影響的優秀文章，從而受到社會各界的肯定。《清華法學》在廣大作者、讀者和各界人士的關愛下不斷成長的同時．也有幸見證了時代的進步。
作為另一種成長的記錄，本期《清華法學》發表了對“法理三劍客”——張文顯、鄭成良和徐顯明的訪談錄。讀者不僅可從中了解這三位著名學者的學術成長經歷，也可以感受到40年來我國法學研究、法學教育和法治建設的演進過程他們為《清華法學》創刊10用年所準備的專文正在撰寫之中。
我們計劃陸續推出一批反映法學各學科最新研究成果的作品。各位讀者可期待在未來幾期的本刊讀到許多名家名篇和新人新作。
我們還將與有關學術機構合作舉辦專題研討會，探討法學期刊的定位、功能和評價標準，以及法學學術成果的社會影響及其評價體系。
“潮平兩岸闊，風正一帆懸。”在未來的十年以及更長的歲月里。《清華法學》當與各位一起繼續為繁榮法學研究，推進法治建設而盡力。
清華法學
[學術訪談]
中國法理學：從何處來?到何處去?
目 次
一、三劍客的由來
二、中國法理學從何而來?
三、中國法學向何處去?
四、中國法治的過去、現在和未來
五、三劍客的學術情懷和對年輕人的期望
車丕照：各位老師，各位同學早上好。今天非常榮幸邀請到文顯老師、成良老師、顯明老師做一次訪談，這次訪談其實是更大的一個活動的一部分，這個活動就是慶祝《清華法學》雜志創刊十周年。在討論怎么開展慶祝活動的時候，我們決定一定要發一批有影響、有歷史價值的稿子。但是當I對還沒有太明確的想法。后來雨衡——我們的編輯部主任．她說：“三劍客不是你的同學、老師嗎．能不能組一篇稿子?”當時我想這個主意挺好，但是說實在的我沒有信心，因為三位都非常非常繁忙。隔了不久，開中國法學會十大杰出青年法學家評審會，我就同時見到三位了，我想這可能是一個很好的預兆，我馬上跟成良說，成良說： “很好你看著做。”．顯明也說：“這是非常好的主意．你跟文顯老師商最一下。”文顯老師當時主持會議，就沒有當場回復我，后來回去看了我的短信之后，也是非常肯定，覺得這是個很有意義的事情。所以才有了今天的活動。我恕，俠客情懷可能很多人都會有，但是真正能被認為是俠客的．少之又少。而今天我們對面這三位就是中國法學界名副其實的三劍客，他們的工作很多是屬于開創性的，確實有破有立．有俠客的精神和勇氣。從最早他們挺的權利本位理論，到后來成良、顯明二位老師做的人權的研究，還有成良的法學方法論等，是開創法學界及法學研究的一個鮮明的派別。再后來，我們知道，由于這三位的學術影響力，以及他們自身所擔任的學術職務、
清華法學
一場新的范式革命?
——解讀中國法律實證研究
左衛民
目 次
一、引言基于數據的實證研究：
一場新的范式革命?
二、如何興起、獨特何在?
三、緣何必起：創新的沖動
四、紅旗究竟如何打
摘要 法律實證研究是一種基于數據的經驗研究，因關聯于社科法學而具備社科法學的某些“血緣特征”。然而在研究時象選取、數據運用、法律現象闡釋等方面已顯著不同于社科法學。在中國，
法律實證研究已經在法學研究格局中開始崛起并扮演一定角色。其所具備的獨特優勢也必將為其贏得更大的致用空間。未來中國的法律實證研究，要在充分關注和有效回應有關法律實證研究質疑的基礎上，利用定量研究的比較優勢，挖掘并利用各種數據，改變目前以描述性統計為主的初步量化研究，走出一條量化程度和規范化程度更高的實證研究路徑，從而開拓中國法律實證研究．打適“定量法學”更廣闊的前景。
關鍵詞 法律實證研究 范式 數據 量化 定量法學
經驗．往往只是數據的殘缺形式。法學，不是一門難以精確的科學。
——題記
·國家2011協同創新計劃“司法文明協同創新中心”研究人員、四川大學教授，法學博士。
本文系國家2011協同創新計劃“司法文明協同創新中心”的研究成果。感謝葉燕杰同學、段陸平博士、王祿生博士、郭松博士和劉方權、何永軍教授對本文寫作提出修改意見。
清華法學
維也納體系與君憲信念的
持久性：以康有為為例
章永樂
目 次
一、維也納體系
二、失敗的“縱橫家”
三、德國的崛起與體系的衰變
四、從主流到邊緣
五、余論
摘要 國際體系是塑造國內憲制的重要力量。在近代中國憲制發展道路爭衡中，訴諸國際體系的主流是一種常見的論戰策略。1814-1815年維也納會議所奠定的維也納體系，確立了君主制國家的優越地位，并影響到了中國晚清立憲派的憲制思想。作為立憲派的理論領軍人物之一。康有為所認識到的維也納體系是一個君主制國家主導的國際體系，而他所推崇的維也納體系的潛在“終結者”德國，
同樣也是一個君主制國家，康有為的國際體系經驗對其理論建構產生了深刻的影響，并支持其在辛亥革命之后繼續主張君主立憲的優越性。這一從國際體系主流尋找支持的思維方式頗具典型性，但也存在深刻的局限，當為今人所戒。
關鍵詞 維也納體系 君主立憲制 三世說
·北京大學法學院副教授．美國加州大學洛杉磯分校(UCIA)政治學博士。
清華法學
我國《煤炭法》修改研究
羅 麗 代海軍
目 次
一、問題的提出
二、現行《煤炭法》的矛盾與問題
三、《煤炭法》修改的定位與路徑選擇
四、結語
摘要 我國于1996年制定的《煤炭法》，主要規范煤炭開發利用，存在立法理念定位不準、調整對象偏差、管理體制機制落后、法律制度滯后、責任體系失衡等諸多問題，無法應對因氣候變化、環境保護以及能源革命所帶來的挑戰。對積弊較深的《煤炭法》進行系統修改勢在必行，以還原該法的社會法屬性以及行業基本法地位，進一步明確監管機構及其職責，同時補充完善煤炭規劃、準入等
相關法律制度，并做好與能源法、安全生產法以及環境保護相關立法的協調。
關鍵詞 《煤炭法》 應對氣候變化 環境保護 能源革命 修改路徑
一、問題的提出
煤炭在國民經濟中具有重要的戰略地位。煤炭工業是關系國家經濟命脈和能源安全的重要基礎產業。當前，我國煤炭資源生產開發、經營消費、管理體制機制等正面臨著國際和國內雙重挑戰。一方面，從國際形勢來看，我國于2016年4月22日正式簽署的《巴黎協定》，在展示
·羅麗．北京理工大學法學院教授．法學博士；代海軍．北京理工大學法學院博士研究生。
本文研究思路和總體框架由羅麗提出和確定，并負責問題提出部分的研究和撰寫，其余部分初稿撰寫由代海軍完成，雙方共同執筆，完成修改內容。
清華法學
論我國勞動規章制度的法律性質
——“性質二分說”的提出與證成
朱 軍
目 次
一、引言
二、《勞動合同法》第4條對勞動規章制度的價值取向解讀
三、勞動規章制度法律性質各代表性學說的評析
四、拙見：“性質二分說”下的勞動規章制度及其法律形態
五、結語
摘要 我國臺灣地區源于日本的理論框架。和《勞動合同法》對民主程序的“模糊態度”遮蔽了勞動法在自治層面區分“個體自治”和“集體自治”之勞動條件調整機制的核心法理。共同導致我國學界探討勞動規章科度法律性質時陷入了表面化的抽象理論之爭。循核心法理觀之，無論是《勞動合同法》第4條的雙重價值取向，還是各說之爭背后的兩大共識均體現了勞動規章制度的“個體自制”和“集體自治”面向。在立法者未將勞動規章制度最終定型為一種獨立的規范之前，采“性質二分說”為妥，即規章制度僅有現行法下“個體自治性規范”和立法論下“集體自治性規范”兩種性質，前者以一般以抽象性指令(僅限與工作相關的行為規范)和格式條款的法律形態呈現，后者可在條件成熟時發展為異于集體合同的集體自治性規范。
關鍵詞 勞動規章制度 性質二分說 個體自治性規范 集體自治性規范
·上海交通大學法學院講師．德國哥廷報大學法學院勞動法學博士。
本文是司法部國家法治與法學理論研究中青年課題(15SFB3029)和上海市哲學社會科學規劃青年課題(2016EFX002)的階段性成果。
衷心感謝Prof．Rudiger Krause、許建宇副教授、學友莊加園、饒溪、丁勇、杜志浩、吳勇、王天玉、閻天、繆因知、肖俊和唐茂茂的批評指正，以及金健、鄒青松和張宏飛的資料支持，文責自負。
清華法學
《民法總則》無權代理法律責任體系研究
遲 穎
目 次
一、問題的提出
二、無權代理責任的性質
三、無權代理責任的適用前提
四、無權代理責任的產生
五、無權代理責任的范圍
六、結論
摘要 現行法關于無權代理責任的規定過于原列，缺乏可操作性。司法實務因此多借助表見代理制度來保護相對人的利益，以犧牲被代理人的利益為代價維護交易安全。無權代理責任屬于法定擔保責任。不以代理人的過錯為成立要件。無權代理行為因被代理人拒絕追認而無效的，無權代理人應當對信賴代理權存續的相對人承擔無權代理責任。本文針對《民法總則》第17I條的規定和司法實踐
中存在的諸多問題，對無權代理責任的適用前提從主體和客體兩個方面進行闡釋，對其產生的主客觀因素進行分析論證，并根據代理人是否知道自己欠缺代理權來區分代理人應承擔責任的范圍。在對無權代理責任進行全面、系統分析的基礎上，從法教義學的視角對《民法總則》第171條作出解釋。
關鍵詞 民法總則 無權代理 實際履行 履行利益損害賠償 信賴利益損害賠償
一、問題的提出
與《中華人民共和國民法通則》(以下簡稱《民法通則》)第66條和《中華人民共和國合
·中國政法大學比較法學研究院中德法學研究所副教授，法學博士。該文為中國政法大學校級項目——“立法研究模式下法律行為分析”項目(16ZFG82007)的階段性成果。
清華法學
指導案例制度的功能及其限度
——以指導案例8號的引用情況為分析樣本
張雙根
目 次
一、引言
二、指導案例8號所欲解決的公司法問題及其思路
三、指導案例8號適用情況的實證分析
四、對指導案例制度及其運行機制的評析
五、結語
摘要 對指導案例制度的研究，目前應轉入對單個指導案例實際運行情況進行追蹤式的研究進路。本文是該研究轉向的一個嘗試．以指導案例8號為分析樣本。對其引用情況的數據統計與分析表明，其引用狀況較為“低劣”，遠未實現最高院所預期的“指導功能”。以此為基礎，本文對指導案例制度的功能予以反思，指出其限度所在，認為在實現“同案同判”的宏旨上．一方面對其不應抱持過高的預期，另一方面又有相當的可作為空問。
關鍵詞 指導案例 引用 公司僵局 司法解散
·北京大學法學院副教授，德國柏林洪堡大學法學博士。
本文展開實證調查的時問訖點，為2015年12月11日，所獲得的統計數據也均以此時點為準，對其后新情況的實證調查未實時跟進，就此尚祈讀者理解；不過，鑒于在本文主題范圍內，并未出現立法與政策的新變化，因此本文所獲得的實證統計數據結果，仍可說明當下的問題：北京大學法學院博士研究生吳陶鈞、楊秋宇等同學，在案例收集、圖標制作、文獻查找等方面貢獻良多．特致謝意。
清華法學
論證券虛假陳述投資者
損失計算的“事前觀點"
樊 健
目 次
一、問題的提出
二、《規定》采用“事后觀點”計算損失的簡要理由
三、揭示日之前賣出股票遭受損失不獲賠償
四、誘發信息披露中的“道德風險”
五、投資者獲得的賠償過多或過少：以系統風險為例
六、“事前觀點”計算投資者損失
七、結論
摘要 我國司法解釋采用了“事后觀點”來計算證券虛假陳述中的投資者損失，即用平均買入價減去平均賣出價或者基準價乘以可索賠的股票數量。該方法簡便易行，但是也存在若干問題．例如不符合證券市場的實際運作、誘發虛假陳述行為人的道德風險以及投資者獲得賠償過多成過少等。法院應當允許訴訟當事人采用“事前觀點”來計算損失，即用投資者在交易時的平均買入價減去股票真實價格來以購買的股票數量。通過“事件分析法”，可以計算出交易時股票的真實價格。采用“事前觀點”計算投資者損失具有準確、直接以及公允的優點。可以解決“事后觀點”所產生的問題，當然該方法也有一定局限性。
關鍵詞 證券虛假陳述 損失計算 “事后觀點” “事前觀點” “事件分析法”
一、問題的提出
證券市場信息披露義務人違反法律規定，進行虛假陳述致使投資者遭受損失的，投資者有
·上海財經大學法學院講師．法學博士。
清華法學
司法義務理論之構造
孫海波
目 次
一、疑難案件裁判的普通謬誤
二、司法義務及其諸層次
三、作為裁判依據的法律淵源
四、結論
摘要 由于法律理論缺乏司法義務的概念，這導致我們的裁判實踐中存在一種普遍謬誤．即主張既有法律己無助于疑難案件的裁判，于此情形法官應訴諸法律之外的政治、經濟、道德等非法律性標準進行評判。在絕對的司法義務、適度的司法義務以及絕對的道德義務中，適度的司法義務相對較為可取。它包含不得拒絕裁判、以依法裁判為原則以及為我決提供論證三個層次的內容，同時兼顧了
裁判受規范拘束與實現個案正義。為推進和落實這種司法義務．需要重整傳統的法律淵源理論，尤其是要發掘原則以及法秩序等重要的元素。
關鍵詞 疑難案件 司法義務 法律淵源 法律原則 法秩序
沒什么話題能比疑難案件更吸引人們目光了。實踐中疑難案件的頻發也使得法律理論稍顯尷尬，“當實踐真正需要智力支持的時候，法學卻并不在場。面對疑難的個案，幾乎所有的人都顯得手足無措。”【1】由于并不存在一種明確的理論指引，加之實踐中裁判經驗的累積不足，人
·中國政法大學比較法學研究院講師．法學博士。
本文系國家社科基金重大項目“構建中國特色案例制度的綜合系統研究”(16ZDA068)的階段性研究成果。感謝《清華法學》匿名評審專家的寶貴意見。作者在寫作過程中曾向安德瑞·馬默、雷磊、馮威等師友請教，在此一并表示感謝，當然文責自負。
【1】舒國瀅：“并非有一種值得期待的宣言——我們時代的法學為什么需要重視方法”，《現代法學》2006年第5期．第6頁。
清華法學
國際投資仲裁庭管轄權擴張的
路徑、成因及應對
徐 樹
目 次
一、問題的提出
二、投資仲裁庭擴張管轄權的路徑和方法
三、投資仲裁庭擴張管轄權的制度環境
四、投資仲裁庭擴張管轄權的形成機理
五、締約國對仲裁庭擴權的應對策略
六、結論
摘要 實驗表明．國際投資仲裁庭具有擴張管轄權的偏好。仲裁庭通過擴張解釋屬人、屬事、屬時管轄的范圍，限制解釋仲裁前置條件，以實現管轄權的擴張。這并非偶然現象。仲裁庭有能力、有技術、有意愿擴張其管轄權。仲裁庭的策略性擴權行為引發很多國家的憂慮。理論上．國家可通過篩選仲裁員、質疑裁決效力、闡明條約規則、退出投資仲裁等應對策略對仲裁庭的權力擴張進行控制。
然而．這些策略的運用受到投資仲裁機制的內在限制，難以實現國家的預期效果。因此．國家有必要推動投資仲裁機制的改革，在對仲裁庭授權的同時，設置合理的監督和約束機制。隨著國家間利益趨于同質化、更多的國家被迫卷入投資仲裁，改革投資仲裁機制將是大勢所趨。
關鍵詞 國際投資仲裁 管轄權擴張 裁判邊界 國家控刳
一、問題的提出
隨著國際裁判機構數量的增多及覆蓋領域的擴展，國際法律體系日益呈現出“司法化”
·華南理工大學法學院講師．法學博士。
感謝《清華法學》匿名評審專家提出的寶貴修改意見。