【刊首語】
市場自由與市場秩序 江 平
【專 論】
《消費者權益保護法》規定懲罰性賠償責任的成功與不足及完善措施 楊立新
論交通肇事罪的自首 張明楷
【論 文】
美國先占優先權制度研究 王小軍 陳吉寧
證券行政責任重述與完善 周友蘇 藍 冰
【觀察與思考】
中國法官的形象塑造——關于“陳燕萍工作法”的思考 蘇 力
【專 題】
涉外民事法律適用法的立法
國際私法上的特征性給付方法：規則還是原則?
——為涉外民事法律適用法的立法而作的法理學思考 徐冬根
法律適用規則的強制性抑或選擇性
——我國涉外民事法律適用法的立法選擇 杜 濤
涉外民事法律適用法的立法思考 陳衛佐
【論 評】
英美刑事證明標準的理性基礎——以“蓋然性”思想解讀為中心 張 斌
論案外人異議之訴的程序構造 百曉鋒
人民調解解紛數量為何下降?——超越已有理路的新論說 郭 松
【外國法理論與制度】
國際貨物銷售合同中的不可抗力和艱難情勢 [德）英格博格·施文策爾 楊娟 譯
【摘要】
《消費者權益保護法》規定懲罰性賠償責任的成功與不足及完善措施 楊立新
摘 要 《消費者權益保護法》第49條規定懲罰性賠償責任制度是成功的，但其適用范圍僅限制于商品欺詐和服務欺詐的違約責任，不包括侵權責任， 同時確定最高限額為價金的一倍，都存在缺陷。《侵權責任法》和《食品安全法》規定了惡意產品損害責任的懲罰性賠償責任制度，也存在部分問題。修訂《消法》，應當借鑒美國懲罰性賠償責任和我國臺灣地區《消費者伊護法》規定懲罰性賠償金的經驗，結合我國實際情況，建立保護消費者權益的懲罰性賠償責任制度。
關鍵詞 懲罰性賠償 補償性賠償 侵權責任 違約責任 完善措施
論交通肇事罪的自首 張明楷
摘 要 刑法總則關于自首的規定，適用于交通肇事罪；履行《道路交通安全法》第70條規定的行政義務，不等于自首，但只要符合自首條件，就應認定為自首；將交通肇事后符合自首條件的行為認定為自首，既未重復評價，也符合罪刑相適應原則，還有利于保護被害人的法益。罪刑法定原則決定了司法機關不能限制自首制度的適用。
關鍵詞 交通肇事 交通肇事罪 自首
美國先占優先權制度研究 王小軍 陳吉寧
摘 要 先占優先權主要適用于美國西部，它依據“先占優先原則”確立用水權， 即“先占用水體并將其投入有益使用者優先享有用水權”。先占優先權與用水的優先級別存在很大差別，它包括主體、先占時間的確定、 占用、客體以及優先權等五項要素。先占優先權可因拋棄、沒收和時效原因而喪失。
關鍵詞 先占優先權 水權 用水優先級別 要素
證券行政責任重述與完善 周友蘇 藍 冰
摘 要： 新《證券法》增設證券民事責任條款以圖擺脫其重公法、抑私權的詬病，但由于證券市場的特殊性，證券違法行為的隱蔽性、專業性、多發性和復雜性， 以及證券法與民事訴訟法之間立法理念的抵牾和制度失洽，證券民事責任的實現面臨困境甚至裹足難行。重達證券行政責任．從而理性認識其作為證券法本位責任的地位和功能，并通過發揮行政責任和民事責任的協同作用、提升證券執法機關的法律地位、降低懲處證券行政違法行為的證明標準和探索構建證券行政執法和解制度， 改進和完善證券行政責任實現機制， 凸顯其對于強化證券市場監管、遏制和預防證券違法行為具有重大的理論和實踐意義。
關鍵詞 行政責任 本法責任 實現機制 證券法
中國法官的形象塑造——關于“陳燕萍工作法”的思考 蘇 力
摘 要 本文改變了目前流行的優秀法官是好人的閱讀方式。在開闊的制度和社會背景中考察、分析和理解陳燕萍法官及其司法經驗和方法，本文更多關注其對于當代中國司法、法治和社會發展具有的一般意義并加以適度的意義限定，對這一過程中可能、 已經或必然出現的問題的啟示和預告，力求從中開掘出某些非個人性的， 因此更具普遍意義的法治因素。針對中國司法職業化和專業化的社會現實，本文強調中國司法必須在某些方面超越其自改革開放以來自我塑造的司法形象。
關鍵詞 陳燕萍 法官形象 司法職業 社會變遷
國際私法上的特征性給付方法：規則還是原則?
——為涉外民事法律適用法的立法而作的法理學思考 徐冬根
摘要 特征性給付方法是在涉外合同當事人未選擇合同準據法時，根據合同之債的特征性給付行為的屬性確定合同準據法的一種國際私法方法。特征性給付方法首先表現為確定涉外民商事法律關系準據法的法律適用規則，其次表觀為確定涉外民商事法律關系準據法的例外原則，是法律適用規則與原則的統一。特征性給付規則與原則在國際私法立法上的結合，體現了兩大法系嚴格規則主義和自由裁量主義價值觀的逐步融合。未來的《中華人民共和國涉外民事法律適用法》應以特征性給付規則的方式就各類合同準據法的確定做出具體的規定， 同時吸納特征性給付例外原則， 以體觀法律確定性與靈活性的協調，法律適用規則與原則的統一。
關鍵詞 特征性給付 規則 原則 法律適用規范 立法
法律適用規則的強制性抑或選擇性
——我國涉外民事法律適用法的立法選擇 杜 濤
摘 要 在《中華人民共和國涉外民事法律適用法》的制定過程中，如何界定法律適用規則的效力是一個有爭議的問題。大陸法國家的一些學者受到英美法系訴訟制度的影響，主張法律適用規則是選擇性適用規范，除當事人主動要求適用外，不得由法官依職權主動予以適用。我國現行法律和司法解釋要求法官必須依照中國法律適用規則的指定確定涉外民事法律關系的準據法。但在晚近的實踐中，我國法官經常采用類似于選擇性沖突法理論的做法。近年來的民事司法審判制度改革借鑒了西方國家的當事人主義訴訟模式，適當減少法官對審判程序的干預，擴大當事人對案件的自主權。本女認為，應構建一種當事人主義和法官釋明義務相結合的法律適用規則的適用模式， 以完善我國的涉外民事審判制度。
關鍵詞 法律適用規則 強制性適用 選擇性適用 協同主義
涉外民事法律適用法的立法思考 陳衛佐
摘 要 《侵權責任法》通過后，立法重點已轉移到《涉外民事法律適用法》的制定上來。本文闡述了改革現有沖突規則的必要性，并對涉外民事法律適用法的立法目標、指導原則與思想、立法內容、立法技術和方法進行了前瞻性的探討。本文認為涉外民事法律適用法的制定應以系統化、現代化、科學性和必要的開放性為目標，應以最密切聯系原則、 當事人意思自治原則、當事人之間公平的實觀與利益的兼顧、國內外法律體系的平等對待以及較弱方當事人的保護為指導原則與思想， 同時，應恰當地運用比較法方法和立法技術。
關鍵詞 涉外 民事 沖突規則 立法
英美刑事證明標準的理性基礎——以“蓋然性”思想解讀為中心 張 斌
摘 要 英美刑事證明標準最終以“排除合理懷疑”證據規則面目出現， 它的思想源于在15至 16世紀自然科學取得巨大成就的情況下，人類在面對“上帝”是否存在或者面對“未知”事實的理性探知過程中，所保持的巨大理論熱情和對于種種“蓋然性” 問題的不懈思考。這其中，從17世紀末到18世紀中期，英國的神學、經驗哲學和法學思想的交織，對于英國刑事審判15世紀中期出現的法律“蓋然性”問題的解答，具有決定性影響。經驗哲學家洛克對于刑事證明標準的蓋然性分級思想是其中的佼佼者。“排除合理懷疑”對案件事實認定有正面意義，它的實質內容應當以法治信仰作為中心詞，它的作用條件需要制度來保證，它的具體操作需要參照對案件調查結果的“心理描述”狀態譜系，它的功能發揮需要經驗理性方法，它的思想值得我國借鑒。
關鍵詞 證明標準 排除合理懷疑 蓋然性
論案外人異議之訴的程序構造 百曉鋒
摘 要 《民事訴訟法》第204條和司法解釋雖然對案外人異議之訴制度進行了規定，但這些規定過于簡單，并沒有完全解決實務中所遇到的問題。本文主要從案外人異議之訴的原告、訴訟要件、訴訟請求和判決主文的塑造方面，對案外人異議之訴的構造進行討論，提出不宜將擔保物權人和承租人等對執行標的享有實益的債權人排斥在案外人異議和案外人異議之訴之外、現行立法將案外人異議前置并非完全沒有意義、案外人異議之訴屬于訴訟法上的形成之訴，其訴訟請求和判決主文應圍繞強制執行合法性展開等觀點。
關鍵詞 案外人異議之訴 案外人異議前置 訴訟法上的形成之訴說
人民調解解紛數量為何下降?——超越已有理路的新論說 郭 松
摘 要 自1991年起，人民調解的解紛數量逐年下降。對此現象，學界的解釋幾乎都集中于其他解紛機制的分流．定量分析表明， 民事訴訟在1997年以前分流了人民調解的部分糾紛，但此后這種分流日趨減弱，基層法律服務所沒有起到分流作用， 公安機關分流寸部分特定糾紛，但沒有實質性地影響人民調解。人民調解解紛數量下降的原因可能要從糾紛形態變化的角度解釋， 即糾紛形態本身隨著社會的轉型而發生了變化，適合人民調解解決的糾紛減少。這種新的解釋能夠得到現有資料的印證，也能讓我們重新認識“人民調解解紛功能弱化” 的已有判斷，還能啟發我們思考國家糾紛解決機制供給的宏觀戰略。
關鍵詞 人民調解 解紛數量 分流機制 社會轉型 糾紛形態
國際貨物銷合同中的不可抗力和艱難情勢
[德]英格博格·施文策爾 楊娟 譯
摘 要 本文解析了不可抗力和艱難情勢這兩個概念。首先對概念產生的歷史背景和不同的國內法，如法國、德國和荷蘭對其處理的模式進行了簡要的概述。接著考察在《聯合國國際貨物銷售合同公約》 中，雖然沒有出現不可抗力和艱難情勢的條文，卻包含與之具有相同功效的規定。本文接著還論述了在國際貨物銷售合同中免責的條件，最后闡明不可抗力和艱難情勢的法律后果。
關鍵詞 不可抗力 艱難情勢 情勢變更 免責