目錄
七十年來的中國法學研究
刑事辯護制度四十年來的回顧與展望……陳瑞華
刑事訴訟法治四十年:回顧與展望……陳衛東
中國刑事審判制度發展七十年……汪海燕
我國檢察制度七十年變遷的概覽與期待……周新
“全面依法治國”專欄
訴訟請求變更的規制及法理……張衛平
認真對待公眾輿論——從公眾參與走向立法商談……王怡
馬克思主義法學本土化研究
改造“律例”——晚清法律翻譯的語言、觀念與知識范式的近代轉化……李富鵬
法社會學意義上的“期望”——源流、類型及其對中國法治的影響……亓同惠
論文
《證券法》的市場與監管分析……席濤
論刑事特別程序創設的一般法理……李樹民
從客體到主體:法學范疇分類的認知解釋……劉方圓
評論
未登記不動產抵押權的法律后果——基于裁判分歧的展開與分析……高圣平
讀書札記
直面認罪協商制度的“復雜性”——《庭審之外的辯訴交易》之方法論啟示……謝澍
刑罰、持續性以及現代監獄制度——讀《論犯罪與刑罰》……陳雪
七十年來的中國法學研究
刑事辯護制度四十年來的回顧與展望
內容摘要：我國刑事辯護制度四十年來的發展,可以被梳理成五條線索或脈絡:一是律師從"國家法律工作者"向"法律代理人"的轉變,律師職業倫理隨之從原有的注重公益義務走向對忠誠義務的強化;二是律師辯護階段從原有的"法庭辯護"逐步走向"全流程辯護";三是從原有的注重被告人"有權獲得辯護"走向保障被告人"獲得律師幫助";四是從原有的律師參與訴訟走向"律師有效辯護";五是在辯護權利的保障機制上引入律師權利救濟機制和法律風險防控機制。在上述五個方面,刑事辯護制度既取得了長足的進步,也存在深層的制度問題,更存在著進一步改革和發展的空間。
關鍵詞：刑事辯護制度;法律代理人;全流程辯護;法律援助;有效辯護;權利救濟;風險防控
作者：陳瑞華 北京大學
刑事訴訟法治四十年:回顧與展望
內容摘要：自1980年首部刑事訴訟法施行以來,我國的刑事訴訟法治已經歷了四十個年頭。刑事訴訟法治的從無到有、從粗疏到精細、從模糊到規范,是中國特色社會主義法治國家建設歷程中的重要組成部分。回顧四十年來刑事訴訟法治的發展,我國在刑事訴訟的制度建設與價值選擇上取得了從"有法可依"到"良法善治"、從"打擊犯罪"到"人權保障"的重要成就,也獲得了一系列法治建設的經驗。回首過去的成就與經驗,是為了更好地出發。在未來,刑事訴訟法治應當堅持黨的領導、強化法治民主、貫徹實事求是,進一步推進刑事訴訟法治的精細化、科學化、合理化,在更高的水平下實現憲法規定的各項要求,為法治中國的建設增添動力。
關鍵詞：刑事訴訟法治;四十年;成就;經驗;人權保障
作者：陳衛東 中國人民大學刑事法律科學研究中心
中國刑事審判制度發展七十年
內容摘要：刑事審判制度是衡量刑事法治文明的內核性要素。新中國成立后,審判制度經歷了初創與挫折階段(1949年—1978年)。1979年刑事訴訟法是新中國審判制度法制化的開端,同時也奠定了強職權主義審判模式的基調;此后,以兩次刑事訴訟法修改為標志,審判制度改革吸納了對抗式因素和人權保障的內容,審判理念趨向法治化和文明化,審判程序進一步科學化和精細化。十八屆四中全會之后,"以審判為中心"成為審判制度改革的關鍵詞; 2018年刑事訴訟法修改確立了認罪認罰從寬原則,建立了"對抗與合作""對席與缺席"多元化的審判模式。然而,我國刑事審判制度及其運行與"審判中心"的要求存在差距,認罪認罰從寬制度也亟待完善。法律應將無罪推定、審判中心確立為刑事訴訟法基本原則,并填充、補漏相關制度和規則,同時應重視配套措施的改革與跟進。
關鍵詞：刑事審判;七十年;強職權;人權保障;審判中心
作者：汪海燕 中國政法大學刑事司法學院
我國檢察制度七十年變遷的概覽與期待
內容摘要：新中國成立以來,我國檢察制度經歷了成立與撤銷、恢復重建、深化改革等發展階段,并伴隨著檢察改革的深入推進日趨完善。站在新的歷史起點上回顧70十年來的檢察改革,可以發現檢察機關的法律監督體系得以健全,其法律監督理念順應司法實踐發展、法律監督內容得到優化、法律監督方式更具效力;檢察權運行體系得以完善,辦案組織與團隊建設、業績評價與責任追究機制、內外部監督制約機制的改革探索促進了檢察權的良性運行;檢察機關的管理體系也產生變遷,內設機構改革、人員分類管理制度改革、員額制改革等提升了檢察機關對機構與人員的管理質量;檢察隊伍專業能力獲得提升,檢察人員任職培訓和職業道德建設不斷發展,現代科技也發揮了助推作用。未來檢察改革需要繼續在塑造"四大檢察"與"十大業務"的檢察新格局的基礎上,進一步推動完善各項改革舉措,健全中國特色社會主義檢察制度。
關鍵詞：檢察制度;檢察改革;法律監督;檢察權
作者：周新 廣東外語外貿大學法學院 廣東外語外貿大學智慧司法與司法改革研究中心
“全面依法治國”專欄
訴訟請求變更的規制及法理
內容摘要：我國民事訴訟法雖然原則上規定了當事人在訴訟系屬中可以進行訴訟請求的變更,但是,由于沒有對訴訟請求變更的應有條件以及相應程序作出規定,導致訴訟請求變更的隨意性,并由此引發當事人雙方之間就訴訟請求的變更是否正當的爭議,從而極大地影響了訴訟的正常進行。訴訟請求的變更涉及到被告的防御權、訴訟效率、訴訟成本等若干問題,因此,如何設置訴訟請求變更的要件和程序至關重要。訴訟請求的變更不能簡單依據案由來加以確定,而應當將訴訟標的作為判斷根據。訴訟請求數額變更原則上不宜作為訴訟請求變更,而應分別納入程序和管轄問題按照相應的制度予以處理。通過比較法研究,我國法可設置時間條件、被告同意及其例外作為變更要件。訴訟請求變更制度的有效運作,還有賴于變更程序的設置,并盡快通過司法解釋加以規定,通過修訂民事訴訟法實現法律文本制度上的完善和充實。
關鍵詞：訴;訴訟請求;訴訟標的;訴的變更;訴的追加;訴的合并;被告防御權
作者：張衛平 天津大學
認真對待公眾輿論——從公眾參與走向立法商談
內容摘要：公眾輿論能否為立法者提供有價值的信息,立法者又當如何看待并利用公眾輿論?長久以來,人們在看待該問題時,缺乏清晰的判斷和立場。理性認知公眾輿論同民主立法之間的關系,首先需要揭開公眾輿論的面紗。恰當理解公眾輿論的概念,當從語用學出發。在對"公眾""公眾輿論"等概念進行歷時性考察后可以發現,公眾輿論并非大眾輿論。公眾輿論也不等同于民意調查結果。公眾輿論之真不取決于所涉事件之真,而是有賴于反復的、自由的、開放式的商討。以此檢視,當前我國的公眾參與立法制度難以發揮凝聚、形成、表達公眾輿論的功能,需充分借助互聯網技術打造公眾輿論的孵化器,促動公眾參與立法制度向立法商談轉型,實現立法議程同公眾輿論的對接。
關鍵詞：公眾輿論;公共領域;公眾參與;民主立法;立法商談
馬克思主義法學本土化研究
作者：王怡 中國社會科學院法學研究所
改造“律例”
——晚清法律翻譯的語言、觀念與知識范式的近代轉化
內容摘要：晚清由外而內的秩序危機,不斷引發國家焦慮,并漸次推動著域外法學知識的翻譯熱潮。晚清變法之不同于以往歷代變法的關鍵處,在于深刻改變了中國人思考國家體制的知識參照,逐漸改造了"律例"這個知識范式。從1839年林則徐主持翻譯《滑達爾各國律例》到1864年同文館出版丁韙良譯本《萬國公法》,國際法的知識位格實現了從"律例"到"公法"的身份轉變。從1880年比利干領銜翻譯《法國律例》到1907年商務印書館出版《新譯日本法規大全》,國內法之"六法全書"的知識體系突破了"律例"框架,被視為嶄新的《周禮》六官。德國、日本一脈的"國法學"作為"六法全書"的正當性基礎,遂成為近代國人思考、改造國家的知識工具。從"律例"體系向"六法全書"的范式轉化,通過法律翻譯,牽連于語言、觀念與知識類型的整體改變,亦實現了知識正當性的置換。從此,作為知識類型的"六法全書",將成為共和時代的新法統,重新定義著法與國家,設定著法律的產生、適用方式,乃至整個國家的構造、運行方式。
關鍵詞：法律翻譯;知識范式;律例;六法全書;國法學
作者：李富鵬 清華大學法學院
法社會學意義上的“期望”
——源流、類型及其對中國法治的影響
內容摘要：法社會學意義上的"期望"有其一脈相承的源流,經過涂爾干、韋伯和帕森斯有關期望理論的接續推進,由盧曼完成基本構建。在闡明期望基礎、期望分化前提下,分析不同期望類型對中國法治的影響,值得嘗試。這種嘗試顯示出我們用期望和規則共同構建的法治秩序基礎之所以堅固,竟然不是因為它對懲罰的壟斷和堅持。
關鍵詞：期望;規范性;認知性;法治
作者；亓同惠 西南政法大學行政法學院
論文
《證券法》的市場與監管分析
內容摘要：修訂《證券法》首先要堅持市場機制的理念,平衡證券發行核準制與注冊制的"雙軌制"關系,以強制性信息披露為核心,厘清證券市場主體發行、保薦、上市、投資、交易與審核之間的民事法律關系,以及民事主體與行政主體之間的行政監管關系,發揮證券監管矯正市場失靈的作用。同時,需要解決證券違法的先行賠付、行政和解、行政處罰與司法訴訟對接的程序沖突,協調行政罰款和沒收、上繳國庫與投資者保護之間的關系。從實證分析,《證券法》應當界定市場主體與行政主體之間的權利配置與責任邊界;從規范分析,《證券法》需要權衡市場與監管之間的公正與效率、成本與收益。
關鍵詞：《證券法》修訂;市場機制;監管機制;公正與效率;成本與收益
作者；席濤 中國政法大學
論刑事特別程序創設的一般法理
內容摘要：通過對現行刑事訴訟法5種特別程序設定的歷史考察、學說評價、價值重塑,可以發現,從1979年刑訴法特別程序的立法空白發展到現在的5種類型31個條文的規范形態,形式上看是立法不斷演進的結果,但就其本質而言,特別程序的創設是宏觀社會發展趨勢、國家刑事政策、前期司法改革試點經驗等多重因素共同作用的結果。但既往特別程序學說的共同缺陷在于,過于關注特別程序設置的形式意義、過分聚焦于特定群體和特定罪案,缺乏對于創設特別程序一般法理的關注,尤其是缺乏從刑事訴訟最為關注的被追訴人權利角度審視、解讀特別程序。未來應以被追訴人權利保護為核心,在一審普通程序基礎上進行賦權型程序設置或者克減型程序設置,從而劃定何種特定群體或特定罪案類型應予以保護或者不保護的標準,實現權利的流動保護。
關鍵詞：刑事特別程序;權利保護流動說;賦權型程序;克減型程序
作者；李樹民 中國社會科學雜志社社會科學部
從客體到主體:法學范疇分類的認知解釋
內容摘要：傳統法學范疇分類理論以經典范疇理論為根據,認為范疇分類是對客觀世界實體秩序的直接反映。此種敘事純粹從客體視角來解釋法學范疇分類的思維形成和語言表述,不考慮主體性認知在其中的作用。當解釋視角從客體轉向主體,法學范疇分類將被描述為主體性認知構建之過程,其思維形成遵循認知中的整體性原則,其語言表述也以"圖形—背景"認知習慣為基礎,這將為法學范疇相關基礎理論研究提供全新思路。
關鍵詞：法學范疇分類;主體性認知;客體;解釋
作者；劉方圓 中南大學法學院
評論
未登記不動產抵押權的法律后果
——基于裁判分歧的展開與分析
內容摘要：不動產抵押權未經登記不設立,但僅此并不影響抵押合同的效力。針對不動產登記制度不健全的實際情況,在不動產抵押權未登記系因登記部門原因的情形下,該不動產抵押權具有不得對抗第三人的物權效力,該第三人僅限于抵押當事人之外就標的財產具有物權利益的人。在抵押合同有效、不動產抵押權未設立的情形之下,抵押人未盡登記義務,構成違約行為,抵押權人可以請求抵押人繼續履行抵押合同、辦理抵押登記,亦可以就主債務不能清償的部分,以抵押財產的價值為限,向抵押人主張違約損害賠償責任。抵押人已經向抵押權人提出協助辦理抵押登記的請求,而抵押權人未予以協助的,構成受領遲延,可以減輕或者免除抵押人的責任。
關鍵詞：未登記不動產抵押權;登記義務;受領遲延;違約責任;補充責任
作者；高圣平 中國人民大學民商事法律科學研究中心 中國人民大學法學院
直面認罪協商制度的“復雜性”
——《庭審之外的辯訴交易》之方法論啟示
內容摘要：畢貝斯在《庭審之外的辯訴交易》中由"庭審陰影模型"出發,借助社會科學知識,從結構性因素和心理學因素兩個層面勾勒出辯訴交易制度背后的"復雜性",進而運用"結構-心理學視角"作出富有解釋力的理論嘗試。這不僅能為完善認罪認罰從寬制度提供知識參考,還可以被視為社會科學方法介入刑事訴訟法學研究的一個范本,給予方法論啟示:刑事訴訟法學研究應當至少具備"實踐樣態的充分把握""社科知識的合理運用"以及"理論模式的謹慎提煉"三方面要素,方能收獲足以直面"復雜性"的理論推進。
關鍵詞：辯訴交易;認罪協商;認罪認罰從寬;社會科學知識;方法論
作者；謝澍 中國政法大學刑事司法學院
讀書札記
刑罰、持續性以及現代監獄制度
——讀《論犯罪與刑罰》
內容摘要：貝卡利亞的刑罰理論為刑罰實現其社會功能找到了一個兼具正當性與合理性的工具——時間。刑罰的效果在于它在時間中的持續性,這種具有時間上持續性的刑罰是一種自由刑。自由刑讓理性人在長久的冷靜斟酌之后依然不寒而栗,是一種攝人魂魄的絕望與恐懼,它來源于人所認知的時間本身的惡,來源于人在對抗時間的歷史中所遭遇的永久性失敗。貝卡利亞利用時間的持續性,構建起了現代刑罰的理論基礎,同時也為現代監獄制度找到了理論依據。
關鍵詞：刑罰;持續性;監獄制度;自由刑
作者；陳雪 中國人民大學法學院