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《政法論壇》2014年第2期
發布日期:2014-05-15  來源:本站原創  作者:佚名

論文

1. 梁啟超的“政體思維”是怎樣被誤解的——評王紹光的《政體與政道:中西政治分析的異同》

程燎原

摘要:王紹光認為,早期的梁啟超將西方的“政體思維”引進中國,但他最終又轉入了“政道思維”。這一論判可能存在一些誤解之處。從梁啟超有關政體問題的一系列論著及其政體思想的演變過程來看,“政體思維”作為其主要的特質,一以貫之地占有著支配地位。即使梁啟超在不同語境下認識到政體之外的一些因素,也具有至關重要的意義,但其“政體思維”一直是一條主導性的思維路線。

關鍵詞:梁啟超 政體思維 政道思維 轉向 誤解

2. 刑事訴訟權利的類型分析——以分析實證主義法學為視角

萬毅

摘要:2013年1月1日生效的新刑事訴訟法在總則中明確規定了“尊重和保障人權”,這標志著中國刑事訴訟法從此步入“人權保障法”的序列。但是,作為抽象意義上立法與司法目標的“人權保障”,要轉化為實踐層面的現實權利,尚需具體的立法制度與司法技術予以支撐。而在立法制度與司法技術層面確保訴訟參與人各項法定權利實現的前提則是在法理上正確區分、厘清刑事訴訟中各項權利的具體內涵與內容。因此,對刑事訴訟權利類型進行分析就顯得尤為重要。

關鍵詞:權利類型 人權保障 自由 權力 豁免

3. 生態利益衡平:原理、進路與展開

史玉成

摘要:作為環境法應然法益的環境利益可以界分為生態利益和資源利益兩大類。生態利益是隨著經濟社會發展而出現的具有普遍需求和廣泛沖突的新型利益,需要法律的全面保護和調整并進而成為環境法的實定法益。在法學的利益譜系中,生態利益是具有“區分性”特點的公共利益。生態利益衡平是環境法律應然功能之一,環境立法應當處理好生態利益與資源利益、經濟利益的衡平,生態利益在不同主體之間、不同區域之間的衡平。同時,要以生態利益衡平為出發點和基本方法,著力構建生態利益有效供給制度、生態利益合理補償制度、生態損害賠償制度等保障制度,實現利益相關者責、權、利的統一。

關鍵詞:生態利益 衡平 法律調整

4. 斷裂與修正:我國民事審判組織之嬗變

蔡彥敏

摘要:我國民事審判組織適用的現實狀況與立法的規定之間呈斷裂之勢。,獨任制適用的高度擴大化,合議制適用中“形合實獨”的常態化,以及司法審判的行政化等現象,已致使規范民事司法的訴訟法律長期經受著來自民事司法自身的悖離和挑戰,也致使“司法與人民漸行漸遠”,危及司法公信。應對民事審判組織立法與司法之間斷裂的狀況把脈問診并對癥下藥,既及時修改完善立法在審判組織上不切實際的規定,亦有效校正民事司法在審判組織適用中悖離法律的行為,以促進民事審判組織之名實相符,提升司法公信力。

關鍵詞:審判組織 民事訴訟 合議制 獨任制 審判委員會

5. 筆尖上的真相——解讀刑事訴訟法新增筆錄類證據

馬明亮

摘要:2012年刑事訴訟法新增的筆錄類證據,雖然在事實認定、程序爭議問題的解決、非法證據排除程序中發揮著重要作用,但面臨著重要的理論難題:與書證、人證的界限不明,證據的外延不明,是繼書證之后的又一“口袋證據”,這導致適用中的混亂。需要在整體上進行理性檢討。筆錄類證據的獨立是立法向實踐的一種妥協,但由于缺乏相關制度規范作為內在支撐導致妥協可能淪為無原則的讓步。通過司法解釋完善筆錄類證據運用規則乃當務之急,基礎問題是明確其獨立于書證、人證的標準與意義,厘清其范圍。運用規則的重點是證據資格要素與法院調查程序。同時,完善程序性保障機制。這些努力旨在還原筆尖上的真相,防止冤假錯案。

關鍵詞:筆錄 情況說明 證據資格 證據調查

6. 中國農村政權組織涉黑化傾向及其遏制

陳磊

摘要:中國農村政權組織涉黑化傾向問題普遍且嚴重。村官涉黑具有通過黑惡途徑非法操控選舉、利用職務便利攫取非法利益、使用暴力手段形成非法控制、通過利益輸送尋求政治庇護等行為特征。黑惡勢力侵蝕農村政權組織在政治經濟文化上都有著嚴重危害。農村政權組織涉黑化傾向是農村自治與民主實踐問題的縮影,國家正式控制力量勢弱與農村社會治安管理制度供給不足也是誘發這一現象的重要原因。在政治層面應改革村民自治的組織資源進行社區重建,在經濟層面應削減村委會的經濟職能發展農村經濟合作組織,在法律層面應完善村委會選舉和村民自治等法律制度并加強農村社會治安管理制度供給。

關鍵詞:農村政權組織 涉黑化傾向 民主實踐 制度供給

7. 民間金融研究高被引論文分析

胡戎恩

摘要:公開發表的論文是否被他人引用以及引用的次數,在一定程度上反映了該篇論文的學術質量和學術影響。以中國知網(CNKI)期刊庫收錄的CSSCI來源期刊發表的民間金融研究的256篇論文為樣本,梳理分析30年來民間金融研究高被引論文發表的年份、平臺、研究機構與人員、研究路徑、研究方法和特征。民間金融研究應當尊重民間金融的多樣化發展規律并形成合力,同時應當重視民間金融的法學視角及民間金融事件大樣本研究。

關鍵詞:大樣本 高被引 金融 法學

評論

8. 中國司法改革年度報告(2013)

徐昕 黃艷好 汪小棠

摘要:2013年,勞動教養制度終被廢除,法院以司法公開和防范冤案等為切入點提升司法公信力,檢察機關加大反腐力度。2014年,中國司法改革即將開啟新的征程。為了更好地推動實質性司法體制改革,新一輪司法改革亟需頂層設計,尤其需要考慮五對關系,六個保障,五項策略。

關鍵詞:司法改革 司法公信 頂層設計 年度報告

9. 除魅的政治、理性化的政治與憲法政治——對中國憲法學研究的政治哲學思考

黎敏

摘要:中西歷史的很多情勢揭示人類社會發展存在一個悖論式的政治慣性,即任何訴諸人民高于憲法、人民可以不受憲法約束的憲法觀,都容易成為威權主義和極權主義政治的溫床。中國憲法轉型的真正問題是個人基本權利這個最根本的根本法得不到尊重和保障,個人平等對抗國家主權的制度資格在政治實踐中被嚴重削弱。這種只強調國家主權、淡化個人主權的政治統治不是具備真正道德基礎的現代政治。沒有個人主權,就不會有真正的人民主權。個人主權憲法地位的實現以政治倫理理性化為前提,政治倫理理性化的實質是政治不再覆蓋一切價值和倫理領域,逐漸去神圣化,全社會對政治的理解逐漸趨于職業化的理解,這就是“除魅的政治”,是嚴格區分國家主權和個人主權倫理界限的“理性化的政治”。推動政治倫理理性化的深層動力來自具有自主性的社會的崛起。由此,個人主權和社會自主權的實現是中國憲法學研究應該著力的根本問題所在。真正走向法學的中國憲法學研究,必須在現代政治哲學與教義學兩個層面同時達成價值共識。未來完整的中國憲法教義學必須圍繞個人主權和社會自主權的現代政治價值基準,展開對現行憲法文本的反思重構和規范實踐,憲法才可能在保持安定性的同時,不丟失憲法的“法性”即正義性。

關鍵詞:政治憲法學 相對主義憲法觀 政治倫理理性化 個人主權 中國憲法教義學

10. 歷史語境論下的憲政情懷及表達——張晉藩先生《中國憲法史》之評析

方瀟

摘要:憲政作為中國近代以來的經典話題,讓無數抱有憲政情懷的學者為之殫精竭慮。作為一名法史大家,張晉藩先生的憲政情懷尤令人感懷。這不僅表現在他早在1954年發表第一篇學術論文開始就對中國憲政注入了情懷,更表現在其后一直以來對憲政的關注和思考,尤其是以歷史語境論來分析和評價中國近代以來的憲政變遷歷史。張先生對中國憲政的情懷和表達集中體現在其專著《中國憲法史》中。對該著作一評析,可讓我們理性把握中國憲政的歷史認知,更可展示張先生那種歷史語境論下的憲政情懷及表達。

關鍵詞:《中國憲法史》 張晉藩 歷史語境論 憲政情懷

11. 女性貞潔與法律的操守——兼論李某某案的中國判斷與美國立法經驗

王新宇

摘要:中國傳統道德倫理和法律對女性的關注從來沒有脫離女性貞潔。從歷史發展來看,女性貞潔作為女性單方義務存在了幾千年,女性自身也在父權制之下經歷了性從屬化和客體化的演變;在大男子倫理之下,貞潔問題實行的是男女不同、女女不同的評價標準。在法制臻于文明的今天,法律應該擺脫舊倫理道德的纏裹,擔負起現代使命,去除雙標準化,保護女性應有的權益。

關鍵詞:女性貞潔 單方義務 女性客體化 法律操守

12. 邁向實質意義的預算法定

陳治

摘要:預算法定是預算民主的產物,其形式意義在于保障支出必須且只能在預算規定范圍內進行。然而,在預算法的制度框架之下,形式意義的預算法定面臨失靈的困境,預算對支出失去約束效力。實質意義的預算法定放松了對預算執行者具體支配資金的行為約束,拓寬了預算事前授權的范圍,與此同時將規制重心轉移至預算資金使用的重大變動、預算執行過程以及影響預算執行的外部因素上,使預算效力重新得以實現,并確立了立法者與執行者預算權配置的新的平衡點。我國《預算法》的修訂應當以實質意義的預算法定為方向,建構適應其要求的制度體系,擴大預算授權范圍,確立預算變更的多元可控機制,規定績效預算的基本框架,制定宏觀總額控制規則。

關鍵詞:預算法定 形式意義 實質意義 預算約束 預算支出 《預算法》修訂

13. 違法行為矯治法的制定及其與刑法的協調

王晶;張莉

摘要:作為中國特殊歷史產物的勞動教養制度,長久以來在對象范圍、審批程序、期限和管理方式等存在比較明顯的制度性缺陷,在第十二屆全國人大常委會第六次會議通過了關于廢止有關勞動教養法律規定的決定的同時,意味著我國勞動教養時代的正式終結。但是對于勞動教養的后續討論并未終止,如何更好的保護人權、健全法治,完善刑罰與治安處罰之間的空白地帶,就需要進一步確立“違法行為矯治”的獨立法律地位,明確違法行為矯治的基本性質,制定一部違法行為矯治法,進而在整個社會治安制裁體系中,將違法行為矯治法與刑法和社會治安管理處罰法進行協調設置,更好的完善我國社會治安制裁體系,保障社會秩序穩定。

關鍵詞:違法行為矯治 刑罰目的 刑法結構

14. 親屬容隱的人性根源

張國鈞

摘要:違法犯罪嫌疑人親屬對特定違法犯罪事實有無舉證義務?這,單從法律上,似無疑義;但從倫理中,從倫理和法律關系會通中,該義務若履行尤其是被迫履行,勢必危及倫理,破壞法律關系,進而危及公序良俗美德,引起一系列難題,埋下系統性危害。為解此難題,避免和防止其危害,親屬容隱2000多年前從中國應運而生——該舉證義務經深謀遠慮審慎權衡而被豁免,并擴展、深化、提升為對倫理和法律關系間兩難的根本性解答和解決,千年一脈、萬里友聲。親屬容隱之所以發生發育且長久而普適,生命力之一在植根本真、出于人性:發自內心、自然而然,愛親人、敦親情、睦倫理,是人性之“素”,演化為常態倫理事實;此倫理事實當倫理和法律關系陷入兩難的特殊情境中,則演化和建構起親屬容隱甚至倫理豁免這一類制度,解倫理和法律關系間兩難而兩全,并兼顧公序良俗美德而多全。歷史表明:親屬容隱出于人性,寓長治久安之道。

關鍵詞:親屬容隱 倫理豁免 人性 制度 長治久安

15. 清代生員告呈資格新探

劉盈皎

摘要:在中國傳統社會中,作為具有特定身份的士紳,其參與訴訟時的告呈資格被國家法典及地方法規進行了法律限制,這種限制集中體現于抱告制度的執行。但是,法律規定的表達是否與司法現實一致仍是值得探討的問題。近年來,一些清代地方司法檔案的新發掘為研究這一群體在司法實踐中的告呈資格提供了契機,具體的司法案例為重新界定生員的告呈資格提供了佐證。

關鍵詞:生員 告呈資格 抱告制度

16. 公司還是宗祠:比較法背后的故事——讀《公司與宗祠制度的概念化》

龍慶蘭

摘要:任何人都不能在沒有對某種終極勝利的信仰下生活。因此,當神學被埋葬時,其他終極關懷出現——一方面是馬克思主義的救世論,另一方面是尼采的來世論。——Rosenstock—Huessy盡其心者,知其性也。知其性,則知天矣。存其心,養其性,所以事天也。夭壽不貳,修身以俟之,所以立命也。莫非命也,順受其正。——孟子

關鍵詞:概念化 比較法 宗祠 公司 制度 故事 馬克思主義 終極關懷

17. 目光投向失敗者——讀斯托林《反聯邦黨人贊成什么》

王丹丹

摘要:凡研習美國憲法者,莫不研習《聯邦黨人文集》,因為聯邦黨人之主張乃美國憲法思想精粹所在。聯邦黨人中聲名最著者,為亞歷山大·漢密爾頓(AlexanderHamilton)、約翰·杰伊(JohnJay)與詹姆斯·麥迪遜(JamesMadison)。1787年5月至9月,應邦聯國會之邀請,北美各州派出代表討論《邦聯條款》(ArticlesofConfederation)的修改,經過激烈之討論,會議廢棄了原有的《邦聯條款》,代之以《合眾國憲法》。按會議決議,新憲法由各州代表大會審查批準,若獲九個州代表大會之批準,新憲法即可生效。彼時各人對新憲法之態度迥然有異,有積極支持者,有激烈反對者。

關鍵詞:《聯邦黨人文集》 失敗者 美國憲法 代表大會 憲法思想 漢密爾頓 亞歷山大 會議決議

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