《中國高校系列專業(yè)期刊》創(chuàng)刊致讀者
隨著“十二五規(guī)劃”的展開和出版體制改革的推進，高校期刊面臨著新一輪的改革。由于高校期刊體制多年不變，一校一家綜合性學報的現(xiàn)狀已無法滿足高校社科事業(yè)的發(fā)展要求，填補高校一級學科權(quán)威期刊的真空，創(chuàng)辦打破校域界限、統(tǒng)攝高校科研力量的一流專業(yè)期刊已成為高校社科研究的迫切需求。為此，入選教育部“名刊工程”的二十多家綜合性學報邁出專業(yè)化、集約化和數(shù)字化發(fā)展的步伐。即將呈現(xiàn)于讀者面前的“中國高校系列專業(yè)期刊”就是聯(lián)合打破校域界限、創(chuàng)建高校一級學科專業(yè)期刊的初步嘗試。
民主法治: 法制現(xiàn)代化的訴求 李貴連（華中科技大學法學院，廣東省中山市孫中山法治思想研究基地）
摘要: 從秦漢到清末的中國社會，是以先秦法家理論為基礎(chǔ)的專制法治社會。經(jīng)歷近代社會大轉(zhuǎn)型，民主法治是它的必然歸宿。民主法治就是西方的Rule of Law。這是自清末法制改革起，改革者孜孜不倦的追求。但由于有憲法而無憲政、當權(quán)者為個人私利玩憲法憲政、法學界缺少法治理論的系統(tǒng)探索以及法律職業(yè)團體缺乏信仰、沒有道德準則等，導(dǎo)致法治近代化的艱辛曲折。作為中國法制現(xiàn)代化的訴求，民主法治畢竟是社會歷史發(fā)展的必然，最終一定會實現(xiàn)，“不分政黨、不分官民，一斷于法”，當作為中國實現(xiàn)民主法治的前奏。
私人自治的政治哲學之維 易軍（中國政法大學民商經(jīng)濟法學學院）
摘要: 從政治哲學視角來看，私人自治具有個人性與消極性，即為一種個人自由與消極自由，而非集體自由與積極自由。私人自治的原則化實系國家向私人讓渡部分立法權(quán)，使私人分享立法權(quán)，成為立法者，得藉其自主的立法行為創(chuàng)設(shè)規(guī)律私人關(guān)系的規(guī)范; 國家雖然也要控制私人立法質(zhì)量，但法定的控制規(guī)范較為形式與空洞，私人的立法意志而非國家意志才具有至尊地位。這同時也說明是私人意志而非國家意志才是法律行為發(fā)生法律效力的根源。為保障私人自治計，私法中公權(quán)力的運作應(yīng)保持謙抑性，這一品性對民事立法者與司法者提出了多訴諸合意機制而少運用強制工具、慎重設(shè)立強制性規(guī)范、不以分配正義為念、審慎適用不確定概念或概括條款、對強制性規(guī)范奉行嚴格解釋規(guī)則、將私法強制性規(guī)范區(qū)分為權(quán)限規(guī)范與行為規(guī)范、重視司法形式主義的價值等要求。
刑法主觀主義原則：文化成因、現(xiàn)實體現(xiàn)與具體危害 劉艷紅、馬改然（東南大學法學院；東南大學法學院）
摘要: 重視人內(nèi)心的儒家化法律傳統(tǒng)，重教化輕報應(yīng)德主刑輔的法理念，以及重視國家輕視個人的義務(wù)本位的法權(quán)觀，是形成我國刑法主觀主義的法律文化根源。現(xiàn)今刑法學界所說的刑法主觀主義，是傳統(tǒng)刑法文化與主觀主義之合體。刑法主觀主義在當下體現(xiàn)為對主觀罪過過于依賴、對人身危險性過于關(guān)注，以及犯罪特殊形態(tài)認定中的主觀傾向。刑法主觀主義對我國刑事法治具有重大危害，它導(dǎo)致定罪量刑隨意出入人罪，使得刑事規(guī)則主義的生成頗為困難，并且沖淡了客觀行為的定型意義，由此出現(xiàn)了一些影響極壞的冤假錯案。要想減少并消除刑法主觀主義的危害，必須把與中國傳統(tǒng)刑法文化相融合的主觀主義逐出刑法領(lǐng)域，取而代之的應(yīng)是刑法客觀主義。
什么是法律監(jiān)督機關(guān) 田夫（中國社會科學院法學研究所）
摘要: 法律監(jiān)督機關(guān)這一概念的理論淵源可追溯至列寧，列寧為蘇聯(lián)檢察制度實行垂直領(lǐng)導(dǎo)制和一般監(jiān)督奠定了基礎(chǔ)。中國檢察制度創(chuàng)建時在全面繼受蘇聯(lián)檢察制度的基礎(chǔ)上，產(chǎn)生了法律監(jiān)督機關(guān)概念。但是，在中國檢察制度放棄垂直領(lǐng)導(dǎo)制和一般監(jiān)督之后，法律監(jiān)督機關(guān)概念卻經(jīng)歷了異化與重構(gòu)的復(fù)雜過程。該概念在產(chǎn)生之初指實行垂直領(lǐng)導(dǎo)制和一般監(jiān)督的蘇式檢察機關(guān)，但在其法定化之后卻在否定垂直領(lǐng)導(dǎo)制和一般監(jiān)督的基礎(chǔ)上指維護國家法制統(tǒng)一的機關(guān)。法律監(jiān)督機關(guān)上述意義的轉(zhuǎn)變，標志著中國檢察制度擺脫蘇聯(lián)影響、走上獨立發(fā)展之路的同時，也為此后中國的立法與法學進一步豐富法律監(jiān)督機關(guān)概念的意義預(yù)留了空間。
中國近代保密法制與新聞自由 張群（中國政法大學法律史專業(yè)）
摘要: 清末以來，列強環(huán)伺、內(nèi)亂綿延。為實現(xiàn)民族獨立和國家統(tǒng)一，清政府和民國政府積極進行保密法制建設(shè)，建立電報保密制度、軍事秘密保護制度和新聞保密審查制度，頒布刑法典，懲治泄漏國家秘密犯罪。保密法制的建立和發(fā)展為抗戰(zhàn)中的保密工作奠定了良好的制度基礎(chǔ)。但中國近代保密法制未能完全實現(xiàn)其立法目的。袁世凱時期甚至以保密為名迫害新聞媒體，造成新聞業(yè)的重大衰退。國民政府保密法制也有過于嚴厲之處。這給保密法制的發(fā)展蒙上陰影。如何妥善處理國家保密權(quán)與新聞自由以及公開的關(guān)系，是中國近代保密法制未能完全解決的一大難題。
刑事強制措施的基本范疇——兼評新《刑事訴訟法》相關(guān)規(guī)定 王貞會（北京師范大學刑事法律科學研究院）
摘要: 刑事強制措施是通過對基本權(quán)之干預(yù)來實現(xiàn)程序保障目的的行為。強制性和程序性是刑事強制措施的基本屬性，共同構(gòu)成強制措施發(fā)揮作用的內(nèi)在機理。依對人身自由的干預(yù)程度，可以將刑事強制措施分為羈押與羈押的替代措施。二者在目的指向上具有同一性，但在實現(xiàn)方式上存有區(qū)別。新《刑事訴訟法》將監(jiān)視居住定位為逮捕的替代措施，理順了刑事強制措施的層次性和內(nèi)在關(guān)聯(lián)，有利于減少逮捕措施的適用，保障犯罪嫌疑人、被告人基本權(quán)利。
現(xiàn)狀還是底線?——征收拆遷中的補償與規(guī)則適用 丁利、韓光明（中山大學法學院；中山大學法學院）
摘要: 法律規(guī)則在界定初始權(quán)利之后，通常會運用財產(chǎn)規(guī)則和責任規(guī)則提供保護。但目前房屋拆遷所適用的是一種比責任規(guī)則更為殘酷的規(guī)則。在這一殘酷規(guī)則下的博弈形式中，政府官員、拆遷人和法官形成了結(jié)盟以最大化其共同利益，而被拆遷人的所得僅僅基于其最基本的底線。由于外在客觀價值標準( 如公共利益) 缺乏明晰界定，因此筆者主張需要回歸適用最基本的財產(chǎn)規(guī)則。而物權(quán)法的頒行并沒有改變現(xiàn)實的博弈均衡，因為諸如集中的政治權(quán)力和獨立司法權(quán)的缺失等更基本的規(guī)則沒有發(fā)生變革。
限制或廢除死刑與提高生刑期限關(guān)系論 劉憲權(quán)（華東政法大學）
摘要: 刑法修正案( 八) 廢除13 個死刑罪名具有重大的里程碑意義。由于受學界一些觀點的影響，修正案在廢除部分犯罪死刑的同時又實際提高了生刑的期限。我國部分學者提出的“生刑過輕”問題無論在我國刑法立法上還是在司法實踐中并不實際存在，而且生刑期限的提高必將導(dǎo)致諸多負面影響，因而限制或廢除死刑并不必然要提高生刑期限。為了限制和廢除死刑進程的順利進行，有必要在向民眾說明死刑并不具備人們所想象的效果的同時，亦應(yīng)引導(dǎo)民眾正確認識“生刑過輕”的現(xiàn)象。立法者和司法者應(yīng)進一步完善并嚴格執(zhí)行刑罰執(zhí)行制度，以充分發(fā)揮生刑的威懾力，重建民眾對刑罰執(zhí)行制度的信任。
公共聽證的理想與現(xiàn)實——以北京市的制度實踐為例 許傳璽、成協(xié)中（北京市社會科學院；北京市社會科學院）
摘要: 源于普通法之自然正義原則的聽證制度，因可為當事人提供意見表達與利益交涉的平臺，而成為行政決定合法性的重要制度裝置。但與私益聽證主要代表消極的防御權(quán)不同，公共聽證含有知情權(quán)、表達權(quán)、參與權(quán)等多種公共價值，是公共決策正當性的重要制度支撐。我國的公共聽證理論，未從根本上區(qū)分代表防御權(quán)的私益聽證和代表民主參與權(quán)利的公共聽證，因此造成了制度建構(gòu)的諸多誤區(qū)。公共聽證的引入，旨在破解公共決策過程的封閉性、結(jié)構(gòu)化與單向度，為公眾參與公共決策提供一種制度化的渠道; 在實踐中，我國的公共聽證程序設(shè)計與運作仍然延續(xù)了傳統(tǒng)科層制習氣，與民眾之表達和參與意愿相去甚遠，公共聽證儼然已成為現(xiàn)代行政合法性的制度裝飾。公共聽證因此面臨嚴重的信任危機。要從根本上改變這種現(xiàn)狀，就需要從性質(zhì)上明確公共聽證的定位與價值，充實公共聽證的民主取向，理順公共決策與公共聽證的邏輯關(guān)聯(lián)，健全和完善公共聽證的操作程序。
從懲罰走向預(yù)防——中國政府加入《禁止酷刑公約任擇議定書》相關(guān)問題研究 趙珊珊（中國人民大學法學院）
摘要: 禁止酷刑公約任擇議定書是聯(lián)合國制定的一個重要國際人權(quán)文件，是通過建立一個由獨立的國際機構(gòu)和國家機構(gòu)對存在被剝奪自由者的地點進行查訪的制度來促進禁止酷刑公約的實施，在世界范圍內(nèi)實現(xiàn)從懲罰酷刑行為向預(yù)防酷刑發(fā)生的重大轉(zhuǎn)變。中國迄今還沒有加入該任擇議定書。中國政府是非常有必要加入這一任擇議定書的，同時加入該任擇議定書目前在中國也是具備可行性的。當然，中國政府如加入該任擇議定書，不可避免地會面臨一些挑戰(zhàn)。但是，中國政府加入該任擇議定書標志著中國對酷刑的遏制從懲罰開始走向預(yù)防，也是中國人權(quán)、法治、民主進步的重大機遇。
公司信用重釋 王坤（廣東商學院法學院）
摘要: 國內(nèi)學界長期以資本信用及資產(chǎn)信用為范疇，對公司信用進行探討。這種僅僅從狹義角度界定公司信用的分析框架存在很大局限，限制了研究者的視野。實際上，公司信用是一種綜合性的現(xiàn)象，與多種因素相關(guān)。當代企業(yè)理論表明，公司本身是制約機會主義的制度性工具，公司信用在某種程度上是公司法規(guī)范效應(yīng)的體現(xiàn)，主要依賴于公司治理中法律管制與自治之間的平衡。
保險合同效力研究 孫積祿（外交學院國際法系）
摘要: 通過對投保人如實告知義務(wù)主客觀方面、內(nèi)容與方式之分析，厘清告知不實與合同效力的確切關(guān)系，并認為應(yīng)適當延長保險人行使合同解除權(quán)的除斥期間; 應(yīng)認定保險單簽發(fā)與交付在無特別約定情形下，僅為提倡性行為而對保險合同效力無影響; 對實踐中保險費爭議案件，建議應(yīng)當針對不同性質(zhì)之保險合同作不同處理。
地方政府融資中人民代表大會與政府的角色配置與合法性探討 歷詠（中央財經(jīng)大學法學院）
摘要: 地方人大針對地方政府融資中的還貸承諾進行審議和批準是否是一種符合現(xiàn)行法律制度的程序步驟，伴隨著地方債務(wù)風險一同引起公眾熱議。實際上，地方人大對地方政府還貸承諾的批準并非是產(chǎn)生地方財政債務(wù)風險的主因。應(yīng)當因勢利導(dǎo)加強地方人大的監(jiān)督作用借以約束地方政府的舉債行為。從合法性角度分析，地方人大對地方政府還貸承諾批準的產(chǎn)生過程和具體操作履行需要符合國家法律的規(guī)定。如能完善地方融資中地方人大和地方政府的角色配置，對加強和完善地方人大對地方政府政治激勵與行政權(quán)力的制衡監(jiān)督具有重要的意義和作用，也會盡量地減少甚至避免潛在的地方政府債務(wù)風險。
獻疑與商榷: 從“喬太守亂點鴛鴦譜”說起——《文學作品、司法文書與法史學研究》讀后 杜金（中山大學法學院）
摘要:《文學作品、司法文書與法史學研究》①將“喬太守亂點鴛鴦譜”的故事與清代司法文書中的妄冒為婚案例加以比較，指出文學描述根本不能反映司法實踐的一般情況。事實上，“鴛鴦譜”并非妄冒為婚案件，喬太守的司法風格與明清牧令也沒有本質(zhì)差異。從其他描寫同類案件的小說來看，文學作品固然存在虛構(gòu)成分，但并不必然與司法實踐相背離，同時也具有思想史和文化史研究的史料價值。妄冒為婚是否一定導(dǎo)致婚姻無效，明清律學家亦持不同見解; 不能以刑部在個案中的主張一概推斷。
沒有國家的國家理論——讀《社會學與法學的國家概念》 趙真（中國人民大學法學院）
毫無疑問，“純粹法理論”為“世紀法學家”凱爾森( Hans Kelsen) 贏得了更多的學術(shù)聲譽。對此，阿列克西( Robert Alexy) 的評價并不夸張: 如此敏銳地捕捉到法的規(guī)范性問題，歷史上無人能出其右。除了兩版《純粹法理論》，國家理論、民主理論以及憲法法院作為“憲法守護者”的制度設(shè)計，同樣是凱爾森對人類思想與實踐的不朽貢獻。這里主要關(guān)注凱爾森的國家理論，尤其是國家與法關(guān)系背景下的國家概念問題。當然，之所以單獨列出“國家理論”，只是為了突出言說的重點。實際上，凱爾森的國家理論是他的法理論的一部分，從作品的遺傳性上看，他的國家概念更是他所接受的法理論的一種功能……
論軟件產(chǎn)品知識產(chǎn)權(quán)保護技術(shù)手段的優(yōu)先性 于志強（中國政法大學民商經(jīng)濟法學院）
摘要: 軟件的可替代性和在產(chǎn)品市場中的被支配性，是軟件在創(chuàng)作方式和結(jié)果上與其他應(yīng)受知識產(chǎn)品保護作品的主要區(qū)別。隨著軟件開放性源代碼的出現(xiàn)以及開放性源社區(qū)的形成，復(fù)制源代碼以及“逆向工程”成了侵犯軟件知識產(chǎn)權(quán)新的行為方式，傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)保護手段在這種情況下面臨著各方面的挑戰(zhàn)。在這個前提下，對軟件產(chǎn)品知識產(chǎn)權(quán)通過技術(shù)手段進行保護應(yīng)該具有優(yōu)先選擇性。
守望法治: 法律監(jiān)督的價值分析與機制變革 田宏杰、溫長軍（中國人民大學刑事法律科學研究中心；北京市東城區(qū)人民檢察院）
摘要: 檢察機關(guān)通過訴訟活動中檢察權(quán)的獨立行使履行法律監(jiān)督職能，在我國既具有合法性，又具有正當性，正是檢察獨立與審判獨立在憲政語境下的并行不悖，不僅構(gòu)成了我國司法獨立的完整內(nèi)涵，而且成為人民代表大會制度的重要組成和有力保障。因之，檢察權(quán)的合理配置，才是決定我國檢察體制改革科學發(fā)展的關(guān)鍵所在。而由法律監(jiān)督的本質(zhì)所決定，檢察權(quán)的科學配置與高效運行，不僅應(yīng)當剛性控權(quán)與柔性激勵并重，而且應(yīng)當自我約束與外部監(jiān)督并行，人民監(jiān)督員制度的法制化無疑是法律監(jiān)督外部監(jiān)督機制變革的重要途徑。
與服務(wù)貿(mào)易有關(guān)的所得稅問題研究 張智勇（北京大學法學院）
摘要: 與服務(wù)貿(mào)易有關(guān)的所得稅問題可分為三類: 構(gòu)成服務(wù)貿(mào)易壁壘的所得稅措施、影響服務(wù)投資的所得稅措施以及雙重征稅。目前，這三類問題是分別通過服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定、投資條約和稅收協(xié)定來處理的。從服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定、投資條約和稅收協(xié)定的歷史沿革和功能來看，目前的機制是可行的，這三種協(xié)定對于相關(guān)所得稅問題的解決具有積極作用，但也存在需要完善之處。
宏觀調(diào)控語境下的公民權(quán)益保護研究 張家驥（中國人民大學法學院）
摘要: 宏觀調(diào)控往往涉及多方利益主體，特別是影響公民的參與權(quán)、訴訟權(quán)、知情權(quán)、隱私權(quán)、信賴利益等基本權(quán)益。實踐中，由于對宏觀調(diào)控指導(dǎo)思想的片面化理解、調(diào)控的法律程序缺失、公民維護權(quán)益意識淡薄、宏觀調(diào)控法律依據(jù)不足等原因，公民權(quán)益容易受到不當?shù)膿p害; 對此，應(yīng)構(gòu)建責任政府，提高政府對公民權(quán)益的關(guān)注度，轉(zhuǎn)變政府執(zhí)法方式，提升公民權(quán)利意識，設(shè)置政府責任追究機制，并盡快制定宏觀調(diào)控法，從而實現(xiàn)對公民權(quán)益的有效保護。