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中國傳統(tǒng)官僚制度的效率之爭——從《荒政》和《叫魂》說起

屈永華

【摘要】：《荒政》與《叫魂》中的主題事件均發(fā)生在同一歷史條件下，但二者在關(guān)于中國傳統(tǒng)官僚制度的效率上得出的結(jié)論截然相反。諾思關(guān)于制度的配置性效率與適應性效率的理論可以解讀中國傳統(tǒng)官僚制度的效率之爭。一方面，由于君主獲取官員是否盡職盡責的信息成本過大以及官員選拔標準的非專業(yè)化傾向，中國傳統(tǒng)官僚制度缺乏配置性效率;另一方面，官僚制度的創(chuàng)建及其變化發(fā)展較此前的制度更有利于實現(xiàn)國家目標，并和中國傳統(tǒng)的意識形態(tài)與社會結(jié)構(gòu)相協(xié)調(diào)，因而具有適應性效率。

解讀中華法系的本土性

張晉藩

【摘要】：中華法系是產(chǎn)生于中華民族文化土壤上的原生法系。農(nóng)本主義的經(jīng)濟形態(tài)、穩(wěn)固的血緣地緣關(guān)系、專制主義的政治制度、獨尊儒術(shù)的意識形態(tài)以及統(tǒng)一的多民族的國家構(gòu)成，對中國古代法律體系的形成、發(fā)展乃至司法實踐具有深刻的影響。分析總結(jié)中華法系與傳統(tǒng)國情的內(nèi)在聯(lián)系，不僅可以準確地抽象中華法系的特點與發(fā)展規(guī)律，而且對中國特色的社會主義法制建設以歷史借鑒。

論立法后評估主體的建構(gòu)

汪全勝

【摘要】：立法后評估主體是組織、實施、參與立法后評估的組織、團體或個人，一般有內(nèi)部評估主體與外部評估主體之分。我國現(xiàn)階段開展的立法后評估，其評估主體是典型的"內(nèi)部評估主體"，其有一定的優(yōu)點但不足之處也較明顯。為實現(xiàn)立法后評估結(jié)果的科學化與規(guī)范化，我國宜建立多元化的立法后評估主體。

荀子禮法學說新解

周偉

【摘要】：戰(zhàn)國變法運動有力順應了宗法封建國家崩潰后新君主的建國問題。純物量精神的法家"法治"成就了政治社會的客觀化，這種物化的治道是中國法發(fā)展的一次重大轉(zhuǎn)捩。荀子有效回應了法家的這一發(fā)展方向，它會通義理與時勢，使道德主體坎陷為知性主體，以周孔禮義之統(tǒng)涵攝戰(zhàn)國法家"法治"。道統(tǒng)上"歧出"的荀子禮法學說開出了傳統(tǒng)中國正統(tǒng)法律思想。

論金世宗的法治思想與實踐

孫振江

【摘要】：金世宗是中國北方歷史上少數(shù)民族統(tǒng)治集團中較為開明、較有遠見的政治家。他借鑒了中國歷代帝王的治國經(jīng)驗，汲取海陵王暴政的深刻教訓，尊崇儒學，以法治國。他的法治思想與實踐主要表現(xiàn)在：法弊當更張，禮法結(jié)合;調(diào)平法律，寬猛相濟;整飭吏治，賞罰信明;慎守令之選，嚴廉察之責;提倡節(jié)儉，力戒奢靡。在他的治國思想指導下，適應當時金代社會政治、經(jīng)濟、文化發(fā)展的需要，進行了多方面的調(diào)整和改革，并取得了顯著的成效。

1981年：胎動而未形的憲法委員會設計

劉松山

【摘要】：1982年憲法制定過程中的憲法委員會，是由憲法修改委員會秘書處工作人員在1981年醞釀和設計的，未能提交正式的會議討論即放棄了。進入1982年5月后，在全民討論和五屆全國人大五次會議審議憲法修改草案中，很多方面要求改革憲法監(jiān)督制度，代表性的意見之一還是要求設立憲法委員會，但是，這些意見沒有被采納。憲法委員會的方案沒有成功，主要是因為在人民代表大會制度的體制下，它很難有存在的空間，一些重要的政治人物對它持否定態(tài)度，當時的社會背景也幾乎不允許憲法委員會產(chǎn)生�；仡櫤头治鲞@段歷史，對于如何認識、完善和構(gòu)建我國現(xiàn)行的憲法監(jiān)督制度，具有重要意義。

征地補償制度法律問題探討

薛小建

【摘要】：征地補償是一項憲法制度。國家享有征地的固有權(quán)力。但如同國家享有其他權(quán)力一樣，國家行使這項權(quán)力必然伴隨著一定的憲法義務與憲法責任。補償就是行使征地權(quán)力必須履行的義務，獲得補償則是被征地公民享有的權(quán)利。征地補償說到底就是國家和公民之間的權(quán)力(利)義務關(guān)系。中國現(xiàn)行征地補償制度起始于中華人民共和國成立以后，在歷部憲法中都有征地之內(nèi)容，但直到82憲法及其修正案通過以來，第一次確立了征地與補償?shù)拇烬X關(guān)系，有了較為完整的征地補償憲法規(guī)范。征地補償必須具有憲法明示或認可的公共利益之目的，而非"建設"或"國家建設"，通過正當而合理的征地補償機制和可行的救濟機制平等地保護城鄉(xiāng)公民的土地財產(chǎn)權(quán)利，是完善中國征地補償制度不可或缺之因素。

商標搶注行為淺析與防范

劉燕

【摘要】：商標搶注對原權(quán)利人造成困擾，給市場公平競爭帶來不良影響的同時，也給商標審查機構(gòu)帶來巨大壓力。防范并有效制止商標搶注行為成為亟待解決的問題。

營業(yè)：商法上的特殊客體

劉文科

【摘要】：營業(yè)(Gewerbe)是大陸法系國家商法上的特有概念，既可以指稱客觀意義上的營業(yè)財產(chǎn)，也可以指稱主觀意義上的營業(yè)活動。客觀意義上的營業(yè)作為一項商法上的法律概念，區(qū)別于民法上的"集合物"的概念，以其整體性的特點而成為商人所有權(quán)的客體。

再論死亡補償費與死亡賠償金的性質(zhì)

梁小平、陳志偉

【摘要】：死亡補償費屬于財產(chǎn)損失的性質(zhì)，死亡賠償金具有精神撫慰的功能。法釋[2003]20號第29條規(guī)定的"死亡賠償金"，與該解釋第18條以及法釋[2001]7號規(guī)定屬于精神撫慰金的"死亡賠償金"相沖突，引發(fā)適用法律的困惑。而侵權(quán)責任法的頒布更加劇了這一困惑。應該將法釋[2003]20號第29、30條和侵權(quán)責任法第16條的"死亡賠償金"修改為"死亡補償費"，解決法律之間和司法解釋之間的沖突，維護法制的統(tǒng)一，實現(xiàn)社會的公平與正義。

共犯對正犯故意的從屬性之否定

張明楷

【摘要】：共犯對正犯故意的從屬性，是指教唆犯與幫助犯的成立，以正犯具有犯罪的故意為前提。但是，這種觀點形成了明顯的處罰漏洞，導致處罰的不公平。應當否定共犯對正犯故意的從屬性，只要故意引起或者促進他人實施符合客觀構(gòu)成要件的違法行為，就分別成立教唆犯與幫助犯;就教唆犯、幫助犯的成立條件而言，正犯故意只是表面要素，僅對區(qū)分教唆犯、幫助犯與間接正犯起作用。

社會資本理論的入徑及對刑事政策實施的意義

姜濤

【摘要】：在構(gòu)建和諧社會的當下中國，刑事政策實施正在遭遇著民眾認同危機。社會資本因重點關(guān)注一般民眾與國家政策之間的信任發(fā)生機理，不僅能以制度理性吸納公民參與刑事政策實施，而且還減少了刑事政策實施中司法機關(guān)與民眾之間的沖突，因而是一個頗具有解釋力的分析路徑，于刑事政策實施的意義重大。從這種意義出發(fā)，刑事政策實施的策略與技術(shù)亦隨之發(fā)生變化，并應著重處理好其與政策文化、公民參與、專家系統(tǒng)、信息披露之間的多重關(guān)系。

有限責任公司股東困境和司法解散制度——美國法的經(jīng)驗和對中國的啟示

耿利航

【摘要】：有限責任公司的封閉性是導致股東"壓迫"或"公司僵局"困境難以化解的根本原因。現(xiàn)代美國法院不斷地對其傳統(tǒng)司法解散制度進行擴展解釋，放松公司解散標準。公司司法解散制度為異議股東創(chuàng)造了一個類似公眾公司的、能夠?qū)�股東機會主義行為產(chǎn)生約束力的司法"退出"市場。中國法院應靈活適用公司法第183條規(guī)定，給予股東更有效的救濟。

國家人權(quán)機構(gòu)對國家司法機關(guān)的關(guān)系研究

楊成銘

【摘要】：國家人權(quán)機構(gòu)與國家司法機關(guān)之間關(guān)系的設計和調(diào)適取決于國家現(xiàn)有的政權(quán)結(jié)構(gòu)和對人權(quán)事務的態(tài)度。在總體上，國家人權(quán)機構(gòu)的建立并沒有對國家司法機關(guān)的司法性和獨立性產(chǎn)生沖擊，國家人權(quán)機構(gòu)普遍尊重國家司法機關(guān)的權(quán)威。同時，國家人權(quán)機構(gòu)可通過向國家司法機關(guān)移送案件或提起訴訟，提供專家意見或協(xié)助司法機關(guān)開展調(diào)查等形式向國家司法機關(guān)提供幫助。為了從制度上保障國家司法機關(guān)正確行使其司法權(quán)，部分國家人權(quán)機構(gòu)有權(quán)對國家司法機關(guān)實施監(jiān)督。為了加強自身能力建設，國家人權(quán)機構(gòu)通過請求司法機關(guān)協(xié)助調(diào)查和申請司法機關(guān)執(zhí)行其決定等方式利用司法資源。國家人權(quán)機構(gòu)司法化僅在少數(shù)幾個國家出現(xiàn)，但部分國家人權(quán)機構(gòu)在其人員構(gòu)成和職權(quán)等方面包含司法成分。

科學對待DNA證據(jù)的證明力

陳學權(quán)

【摘要】：DNA證據(jù)已經(jīng)成為很多人心目中的"新一代證據(jù)之王"，被供奉在神壇上。然而，揭開DNA證據(jù)的真實面目，我們卻發(fā)現(xiàn)：DNA鑒定的理論前提存在例外，得出的是概率而非確定性結(jié)論，且鑒定結(jié)論存在誤差和錯誤。因此，DNA證據(jù)并非絕對可靠;在很多情況下，DNA證據(jù)都會失真�？茖W對待DNA證據(jù)的證明力，要求我們樹立正確的DNA證據(jù)觀，確立和完善DNA證據(jù)的質(zhì)證和認證機制。

傳媒與司法的偏差——以2009十大影響性訴訟案例為例

栗崢

【摘要】：2009年中國十大影響性訴訟案例體現(xiàn)出傳媒與司法之間的一種內(nèi)在的張力，并延展出了兩種不同的正義路徑——一種是經(jīng)現(xiàn)代媒介手段演繹、修飾、重組出的"感官正義";另一種是現(xiàn)代法治所一貫追求的司法正義。傳媒與司法的偏差越來越大，謹慎對待與妥善解決傳媒與司法的關(guān)系將有利于對現(xiàn)代法治的保護，防止傳媒因自身的擴展特質(zhì)而肆意擾亂中國法治現(xiàn)代化發(fā)展的進程，防止以傳媒力量引導的社會各方面以非正常性壓力左右中國司法的自覺性與獨立性。

刑事被害人權(quán)利救濟的多元模式

譚志君

【摘要】：刑事被害人的權(quán)利救濟有多種模式。犯罪人刑事責任的承擔與刑事附帶民事賠償是傳統(tǒng)的救濟模式，但由于犯罪人賠償能力的限制等諸多原因，刑事被害人很難從犯罪人那里獲得賠償，遭受經(jīng)濟與精神上的雙重煎熬。于是，刑事被害人的國家補償模式被提上議程，有些地方還進行了有益的實踐探索。但刑事被害人的國家補償是應急性的，還應實行刑事被害人的社會保障，使刑事被害人的權(quán)利救濟獲得可持續(xù)性。無論哪種模式，單一的救濟模式都不能有效保障被害人的權(quán)益，應實行刑事被害人的多元救濟模式。

外國法院判決承認與執(zhí)行中的公共秩序

馬永梅

【摘要】：公共秩序作為外國法院民商事判決承認與執(zhí)行的判斷依據(jù)之一為國際社會普遍承認。公共秩序含義模糊，對其適用應該進行狹義解釋，采用"結(jié)果說"，并且只有在明顯違反時才可適用。我國在判決承認與執(zhí)行中對公共秩序制度也應嚴格適用，加大國際民商事領(lǐng)域合作步伐，實現(xiàn)國際民商事當事人合法權(quán)益。

國際船舶油污責任賠償體系下的損害賠償范圍

陳小曼

【摘要】：伴隨著全球海上油類運輸?shù)娜找骖l繁，船舶發(fā)生溢油事故的風險和嚴重性也隨之遞增。一起重大油污事故往往會導致成千上萬起的索賠，船舶油污損害的賠償范圍便成為建立責任主體和受害人之間的聯(lián)系的必要條件。當前，以《國際油污損害民事責任公約》和與之配套的《成立國際油污損害賠償基金公約》為基礎設立的國際船舶油污責任賠償體系在廣泛有效的適用過程中確定了有關(guān)損害賠償范圍問題的規(guī)則明細，確保對油污損害受害人提供最大程度保護的同時也能夠保證海上油類運輸?shù)靡皂樌�進行。

知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護的私權(quán)性及利益平衡要求

張紅

【摘要】：知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性及利益平衡理論是知識產(chǎn)權(quán)的理論基石。TRIPS協(xié)議作為國際協(xié)議，要求成員承認知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)屬性，且在平衡各成員利益基礎上，構(gòu)筑與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護的制度體系。知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護制度具有不同于海關(guān)傳統(tǒng)職能特點。其執(zhí)法程序的諸多環(huán)節(jié)體現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)私權(quán)屬性，以及相關(guān)利益法律調(diào)整的平衡性要求的價值目標。