[論文]
比較法律文化視域的英美法
高鴻鈞 清華大學法學院教授，中國政法大學法律史研究中心學術委員
摘要：英美法作為西方法律文明的重要分支之一，具有獨特的歷史傳統、文化意蘊、發展路徑、表現形式、價值取向以及運作機制。同大陸法傳統比較，英美法的發展具有歷史的連續性；法律、權利與自由之間存有內在關聯，并維持互動；司法具有特殊的重要性；程序正義優于實體正義；在法律價值上，更重視個人、實用和經驗。近代以來，英美法的一些概念、制度和原則被移植到中國，產生了不同程度的影響。深入、系統地研究英美法，從歷史之維理解它的生命，從理念之維解讀它的精神，從制度之維發掘它的機制，從理論之維分析它的義理，對于當代中國合理地借鑒英美法，具有重要的價值。
關鍵詞：英美法 比較法 西方法律文明
私法自治與民法規范
凱爾森規范理論的修正性運用
朱慶育 中國政法大學副教授
摘要：法律規范可二分為一般規范與個別規范。傳統法律理論只認可一般規范概念，然而，這一理論格局在解釋民法規范時將遭遇障礙。本文認為，由于私法自治理念，民法一般規范或者可由當事人排除適用，或者只是消極禁止某種行為、基本不作積極行為之指令，因而缺乏私法交往中至關重要的積極行為規范。為此，本文引入凱爾森的個別規范理論，意在表明，作為私法自治手段的法律行為具有個別規范的品格，為當事人的私法交往提供積極行為規范。因之，完整的民法規范體系由一般規范與個別規范（法律行為）構成，它們分別從消極與積極角度支撐著自治這一民法核心理念。
關鍵詞：私法自治 一般規范 個別規范 積極行為規范 法律行為
法定代表人的越權代表行為
朱廣新 中國法學雜志社研究員
摘要: 在規范法人代表機關或代表人的越權代表行為上，近半個世紀以來，世界各國的立法與學說顯現了明確的趨同之勢，《合同法》第50條順應此種趨勢確立了代表權對善意相對人不存在任何限制的規則。這一規則的理論基礎不是權利外觀理論，而是法人內部關系與外部關系的區分理論。由于我國主流學說一直嚴格區分代表與代理，故第50條因未明確相對人惡意時越權代表應具何種效力，而留下規范漏洞。考慮到代表與代理在形式、效果歸屬上的高度相似性，可通過類推適用無權代理的規定來填補第50條的缺漏。在具體理解第50條時，法人應限縮解釋為企業法人；超越權限亦包括超越經營范圍的情形；知道不包括推定知道，應當知道以重大過失地不知予以判斷。
關鍵詞: 越權制度 越權代表 無權代理 效力待定合同
勞動成年制的理論與實證分析
戴孟勇 中國政法大學民商經濟法學院副教授
摘要：我國法上的勞動成年制屬于成年緩沖制度的一種，具有獨特的構成要件和法律效果。它能夠緩和單純以年齡界限來劃分行為能力的做法所帶來的僵硬性弊端，滿足16歲以上未成年人獨立生活、自由發展的現實需求。在司法實踐中，法院對勞動成年制的理解和適用已較為成熟。我國未來立法應當保留勞動成年制，并在具體的規范設計上略加改進。
關鍵詞：成年緩沖制度 勞動成年制 未成年人 行為能力
論保險慣例
以商業車險條款為中心
方志平 中央財經大學保險學院講師
摘要：保險交易雙方對于保險慣例存在截然對立的看法，其背后隱藏著習慣和制定法互動關系的論辯。不能忽略保險交易的性質、環境和條件，簡單地給保險慣例帖上霸王條款的標簽,并且不加區分地適用保險合同法中的程序規制和實體規制。保險慣例作為一項有待評價的事實，其特有的形成背景和實際功效決定了法院應從強制規范審查和專業技術查證兩個路徑進行評判，以通過個案的審查令交易雙方對保險慣例形成最大限度的共識。應完善保險慣例進入司法活動的技術，以生成準確區隔良性保險慣例和惡性保險慣例的司法產品，實現司法的正義輸出功能。
關鍵詞：商業車險 保險條款 保險慣例 司法審查
[評論]
藏匿于科學之后？
規制、科學和同行評審間關系之初探
洪延青 荷蘭烏特勒支大學法學院博士生
摘要：現代行政的任務日益復雜，對科學知識的運用、通過風險的管理以及對科學不確定性的應對，越來越成為規制的常態。規制活動中，政策性的裁量評價與科學事實不可避免地交織在一起，對法治以及行政機關的正當性提出了挑戰。行政決定中裁量性的成分被“披上”科學的“外衣”；行政決定中原本需要說明理由的內容，借由科學的客觀性和正確性，獲得不容置疑的正當性。如此一來，科學事實與政策裁量在規制活動中的交融，為行政恣意專斷打開方便之門。對此，本文提出，即使在涉及專業艱深的科學知識的情況下，行政同行評審能夠將行政行為事實部分和裁量評價部分做到清晰地劃分，能夠有效地避免行政法所珍視的合法性、合理性、透明行政、公眾參與以及合作治理等價值流于形式。
關鍵詞：科學 風險 規制 同行評審
重思中國反就業歧視法的當代興起
閻 天 耶魯大學法學博士（J.S.D.）候選人
摘要: 《勞動法》建立了勞動者特質、用人單位行為和特質與行為關聯性三要素的定義模式，初步確定了反就業歧視法的調控對象；建立了用人自主權與平等就業權兩權對立的分析框架，初步奠定了反就業歧視法的調控依據；建立了舊的非法律調控手段與新的法律調控手段并存的制度結構，初步勾勒了反就業歧視法的調控手段。《勞動法》是中國反就業歧視法在當代的起源；它所揭示和規定的中國反就業歧視法的規范生成邏輯，為追溯和評價這一領域的發展提供了線索和依據。
關鍵詞: 就業歧視 勞動法 平等就業權
公私聯動多元并舉的醫療保險法律改革論
以美國的經驗為視角
何佳馨 上海財經大學法學院講師
摘要：醫療保險制度的改革和完善，不管在西方發達國家，還是在中國等發展中國家，都是一個極為棘手的問題，而美國在這一方面，進行了許多探索，在法律制度設計上積累了一些經驗。本文從比較法視野下的醫療保險制度改革、政府的引導作用、企業主的健康保險責任、稅收法的杠桿力量、多元化的籌資渠道、非盈利性組織的功能、法律監管及其制度保障等七個方面，對此進行了比較充分的分析和論述，強調中國作為一個人口多、底子薄、法制欠發達的發展中大國，理應全方位地吸收各先進國家尤其是美國的立法經驗，進一步完善我國的醫療保險制度。
關鍵詞：醫療保險 改革 美國立法經驗 比較法
“直接證據”真的存在嗎？
對直接證據與間接證據分類標準的再思考
紀格非 中國政法大學副教授
摘要：我國學界對于間接證據與直接證據的劃分標準及概念的表述過于簡單化，不利于研究的深入。通過審視直接證據與案件事實聯系的“單獨性”、“直接性”，可以發現“案件事實”的法律性決定了直接證據不可能不經過涵攝或解釋的過程而直接與案件事實發生聯系，“案件事實”中的主觀狀態、意思表示要素，也無法被證據“直接”、“單獨”地證明。因此，現有的以證據與案件事實的關聯方式不同為標準，區分直接證據與間接證據的思路注定是失敗的。直接證據與間接證據的區分必須另辟蹊徑。
關鍵詞：直接證據 間接證據 主要事實
[專題]
刑法典對犯罪論的制約關系
基于中、德刑法典的比較分析
馮亞東 西南財經大學法學院教授
摘要：在現代社會復雜的生活態勢下，刑法典之實際運作很大程度依賴于犯罪論，以此作為中介性理論工具而將法律規范與案件事實精確加以對接，從而切實做到依法斷案。中國和德國的犯罪論之構造差異，根源于兩國刑法典對犯罪的不同規制方式。德國刑法典中規定的兩重樣態的危害行為，已注定了其犯罪論體系在基本結構上只能形成“客觀不法/主觀歸責”的階層式構造，進而在方法論上呈現一種從客觀到主觀的分析路徑。中國刑法典中單一樣態主客觀相統一的犯罪，決定了犯罪論體系毋須采階層式構造而只須在既定的四要件體系的基礎上，切實理解并誠心接受德國理論分析犯罪“從客觀到主觀”的路徑模式。明確刑法典對犯罪論的這種制約關系，對中國刑法語境下構造科學實用的犯罪論體系，具有極為重要的前提性意義。
關鍵詞：刑法典 犯罪論 制約關系 比較分析
德國犯罪構造體系的百年演變與啟示
喻海松 最高人民法院研究室法官
摘要：通過考察德國犯罪構造體系的百年演變歷程，本文認為，拆分思維和體系邏輯是人類社會發展的必然要求，而與之相應的犯罪構造體系化是刑法學發展到一定階段的必然產物，也必將會促進刑法學和刑事實務的進一步發展完善。我們可以充分利用后發優勢，引入最為先進和最契合中國國情的犯罪構造體系，并進行適當的本土化改造。
關鍵詞：犯罪構造體系 演變 啟示
四要件與三階層犯罪論體系共生論
周 詳 中南財經政法大學刑事司法學院副教授
摘要：從歷史的視角看，中國的犯罪構成四要件體系的建立受到了政治意識形態的影響， “去蘇俄化”的觀點對去掉傳統四要件體系中的那些強調階級斗爭的內容具有積極意義，但不能因此而全盤去掉或者否定四要件體系這一知識形態本身；從邏輯的視角看，德日三階層犯罪論體系比我國的四要件體系更具有邏輯性；從應用的視角看，四要件知識形態與過去我國各種現實條件基本相適應，具有一定實用性。但現存的不一定合理，四要件知識體系有條件的實用性并不構成反對引進德日三階層體系的理由。四要件體系與三階層體系雖然在某種意義上屬于異質的體系，但體系的異質性不是體系難以共生的理由，相反這是共生的前提。二者在知識形態屬性上并不存在非此即彼的排斥關系，二者完全可能在共存的基礎上形成一種拾遺補缺、良性互動的共生關系。
關鍵詞：犯罪構成 體系之爭 意識形態 邏輯性 共生