目錄
·深入學習貫徹黨的二十大精神·
韓大元：中國式現(xiàn)代化的憲法邏輯（3）
·數(shù)字法學·
李劍：數(shù)字平臺管制：公共性理論的反思與經(jīng)濟管制的適用（22）
易玲：數(shù)字時代保護作品完整權的功能更代及存廢思考（42）
王琦：數(shù)字私力救濟——基于遠程控制網(wǎng)聯(lián)物的權利實現(xiàn)（57）
劉艷紅：網(wǎng)絡暴力治理的法治化轉型及立法體系建構（79）
丁亮華：司法“去地方化”改革反思（96）
王太平：商標法法律事實確定的語境論方法（114）劉勇：報償贈與論（132）
伍堅：缺省性公司法規(guī)則的構造——基于減少交易成本和代理成本的分析（152）
劉仁文：再法典化背景下我國刑法犯罪法律后果體系的完善（171）
張小寧：刑法中義務沖突的界定、類型與體系定位（189）
·氣候法學·
陳貽健：《巴黎協(xié)定》下國家自主貢獻的雙重義務模式（206）
·深入學習貫徹黨的二十大精神·
1.中國式現(xiàn)代化的憲法邏輯
作者：韓大元，中國人民大學法學院教授
內容提要：現(xiàn)行憲法為推進中國式現(xiàn)代化提供了堅實的憲法依據(jù)、有機統(tǒng)一的憲法規(guī)范體系和憲法保障體系。從中華人民共和國成立初期“社會主義工業(yè)化”“四個現(xiàn)代化”入憲，到改革開放后“社會主義現(xiàn)代化建設”入憲，再到形成以“社會主義現(xiàn)代化強國”為核心的憲法規(guī)范體系，現(xiàn)代化話語貫穿于我國憲法制定、修改與實施的歷史進程。憲法序言中的歷史敘事和對國家目標的表達，明確了中國式現(xiàn)代化的規(guī)范語境。憲法正文中的基本國策規(guī)范、基本權利規(guī)范、國家機構規(guī)范等，為保障中國式現(xiàn)代化的推進提供了規(guī)范基礎。全面實施憲法，既是中國式現(xiàn)代化的應有之義，也是中國式現(xiàn)代化的有效保障。為更好發(fā)揮憲法對中國式現(xiàn)代化的規(guī)范和保障作用，應認真對待憲法文本，體系性地運用憲法解釋學方法，深挖憲法基礎范疇與概念，建構具有歷史意識、面向現(xiàn)代化實踐的中國憲法理論體系。
關鍵詞：憲法話語；中國式現(xiàn)代化；憲法實施；社會主義現(xiàn)代化強國
·數(shù)字法學·
2.數(shù)字平臺管制：公共性理論的反思與經(jīng)濟管制的適用
作者：李劍，上海交通大學凱原法學院教授
內容提要：以公共承運人、新公用事業(yè)為代表的公共性理論希望改變反壟斷法實施不力的局面，通過賦予特殊義務來強化對數(shù)字平臺市場力量的約束。公共性理論歷史悠久，但基本概念模糊不清，難以明確管制范圍；所主張的非歧視、普遍服務等管制義務，在沒有結構性剝離、價格管制、準入限制等措施的配合下，難以獨立實現(xiàn)；基于平臺服務的性質來實施管制，還會造成過度的市場干預。以自然壟斷理論為內核的經(jīng)濟管制不僅定義清晰，而且將管制范圍限定在具有自然壟斷性質的平臺，更適合數(shù)字平臺快速發(fā)展的特點。實現(xiàn)數(shù)字平臺的經(jīng)濟管制，需要借鑒傳統(tǒng)經(jīng)濟管制中成熟的管制理論和實踐經(jīng)驗，尤其要對具有自然壟斷屬性的平臺功能進行結構性剝離，并對剝離后的自然壟斷平臺附加互操作義務。
關鍵詞：數(shù)字平臺；公共承運人；新公用事業(yè)；經(jīng)濟管制；互操作義務
3.數(shù)字時代保護作品完整權的功能更代及存廢思考
作者：易玲，中南大學法學院教授
內容提要：數(shù)字技術催生了新的創(chuàng)作方式和傳播手段，作者主體的范圍逐漸擴大，新型作品類型不斷涌現(xiàn)，集體創(chuàng)作模式日益興起，作為著作人格權制度核心的保護作品完整權面臨作者身份日益模糊、作品類型愈加復雜及作品共享理念不斷沖擊等諸多挑戰(zhàn)。保護作品完整權最初旨在保護作者人格利益，保證傳播過程中精神思想的純正性，但創(chuàng)作模式的根本性變革使得以“作品體現(xiàn)人格”為前提假定的著作人格權理論預設越發(fā)脆弱，保護作品完整權的弱人身屬性和強財產(chǎn)屬性推動其功能流變。著作人格權制度的現(xiàn)代發(fā)展應更多契合財產(chǎn)交易的特定目的，重新審視保護作品完整權與改編權等的關系。囿于履行《伯爾尼公約》義務之要求，我國可先在司法實踐中類型化分析“歪曲、篡改”作品之結果，使保護作品完整權的功能或被名譽權替代，或被改編權、復制權替代，待時機成熟時通過修法予以廢除。
關鍵詞：保護作品完整權；著作人格權；名譽權；改編權
4.數(shù)字私力救濟——基于遠程控制網(wǎng)聯(lián)物的權利實現(xiàn)
作者：王琦，北京航空航天大學法學院副教授
內容提要：數(shù)字經(jīng)濟社會中物的網(wǎng)聯(lián)化，使權利人可以通過遠程控制義務人占有的網(wǎng)聯(lián)物來督促其履行或者直接實現(xiàn)權利，此即數(shù)字私力救濟。我國司法實踐中已經(jīng)出現(xiàn)了大量數(shù)字私力救濟案件，但學理研究尚不充分。數(shù)字私力救濟作為非暴力且通常基于當事人合意的自力救濟手段，不但具有合法性，而且具有法政策優(yōu)勢，法律應當肯定其正當性并予以積極規(guī)制。物權法的規(guī)制作用體現(xiàn)在，占有保護規(guī)則型塑了數(shù)字私力的合法性界限。不同數(shù)字私力形態(tài)與占有保護的關系不同。“閉鎖或取走型”私力構成占有侵奪，需要義務人的有效事前同意才能排除占有保護，“軟件鎖定型”和“云服務停止型”私力則不構成占有妨害。合同法的規(guī)制作用體現(xiàn)在，一方面，質量瑕疵規(guī)則會對遠程控制系統(tǒng)的效果起到限制作用；另一方面，合同關系存續(xù)使得當事人有義務避免遠程控制，為解除這種義務，操控方要么需要法定依據(jù)即抗辯權，要么需要意定依據(jù)即“數(shù)字私力條款”，對該條款的內容應當按照正當程序理念加以嚴格規(guī)制。
關鍵詞：遠程控制；網(wǎng)聯(lián)物；私力救濟；占有保護；共同占有；格式條款
5.網(wǎng)絡暴力治理的法治化轉型及立法體系建構
作者：劉艷紅，中國政法大學刑事司法學院教授
內容提要：網(wǎng)絡暴力問題是新時代國家治理過程中的重大性、交叉性、領域性難題。當前我國治理網(wǎng)絡暴力的相關法律規(guī)定內容分散且缺乏協(xié)調配合，在權責主體、制裁措施、救濟方式等方面存在制度疏漏，無法有效回應對于網(wǎng)絡暴力問題的治理需求。積極推進網(wǎng)絡暴力治理的法治化轉型及立法體系建構，是紓解我國網(wǎng)絡暴力治理困局之關鍵。推動網(wǎng)絡暴力治理的法治化轉型，既要樹立協(xié)同共治理念，實現(xiàn)多元治理主體的協(xié)同以及法律與技術的協(xié)同，也要確立系統(tǒng)性法治模式，充分發(fā)揮部門法的協(xié)同共治功能。在協(xié)同共治理念與系統(tǒng)性法治模式的指引下，應遵循領域性立法思維，制定反網(wǎng)絡暴力法，搭建網(wǎng)絡暴力治理的基本法律制度框架，完善網(wǎng)絡暴力治理配套法律法規(guī)制度，構建起網(wǎng)絡暴力治理領域的專門性立法體系，全面實現(xiàn)我國網(wǎng)絡暴力治理的法治現(xiàn)代化轉型。
關鍵詞：網(wǎng)絡暴力；反網(wǎng)絡暴力法；領域法；協(xié)同共治
6.司法“去地方化”改革反思
作者：丁亮華，中南大學法學院特聘教授
內容提要：基于“司法權是中央事權”這一論斷，2013年以來的司法改革力圖通過司法權的中央化來祛除司法的地方保護主義。在中央確定的兩項主要改革舉措中，推進省以下地方法院、檢察院人財物省級統(tǒng)管，因受地方各級人大產(chǎn)生同級法院、檢察院的憲制約束，以及各地方財政資源不平衡現(xiàn)實的影響，只能實行“有限統(tǒng)管”；設立跨行政區(qū)劃法院、檢察院，因存在憲制空間上的爭議無法形成統(tǒng)一的認識，一直停留在試點階段而踟躕不前，改革路徑也在司法機構創(chuàng)制和管轄制度調整之間來回切換。實際上，地方法院、檢察院不僅具有“國家性”，而且“地方性”也是其內在基因，司法地方保護主義的產(chǎn)生，并非根源于法院、檢察院的地方性，而在于法院、檢察院行使司法權時被屬地體制性地行政化。只有按照法治的要求和司法的規(guī)律，合理確定司法權在地方權力結構中的地位，法院、檢察院依法獨立公正行使職權，才具有可依賴的前提和基礎。
關鍵詞：司法改革；省級統(tǒng)管；跨行政區(qū)劃法院；司法管轄；司法地方保護主義
7.商標法法律事實確定的語境論方法
作者：王太平，華東政法大學知識產(chǎn)權學院教授
內容提要：商標權客體的符號屬性決定了商標法法律事實進而商標法具有源于符號意義的特殊不確定性。語境具有確定商標符號意義的功能，提高商標法的確定性必須運用以語境為核心的語境論方法。語境論方法是動態(tài)的、有機的，不同于靜態(tài)的、機械的現(xiàn)有商標法符號學分析，它的自覺運用能夠更全面徹底地消除商標法法律事實的不確定性，最終提高商標法的確定性。語境的性質、內容和基本要求是語境論方法的核心內容。語境論方法中的語境不是純粹的客觀物理語境，而是結合了消費者心理構造的認知語境，可以分為商品語境與非商品語境。語境論方法中的語境必須是客觀的、相關的、普通的、全面的、整體的。運用語境論方法需要經(jīng)過設定商標法問題、語境的識別、語境的重構及在重構語境下解決商標法問題四個步驟。
關鍵詞：語境論；商標性使用；商標顯著性；多因素測試法
8.報償贈與論
作者：劉勇，南京大學法學院副教授
內容提要：贈與合同以其豐富的現(xiàn)實類型實現(xiàn)了市場交易之外的資源分配，在我國社會生活中具有重要意義。歐陸尤其是德國法傳統(tǒng)上的贈與合同規(guī)范以有限贈與觀為基礎，輔之要式行為補強的立場。我國民法典的相關規(guī)范并未采取要式、不要式贈與的二分，僅部分繼受了上述比較法來源，導致贈與合同拘束力極為薄弱，與贈與的現(xiàn)實價值明顯齟齬。對此，應立足于我國本土的報償贈與觀，將報償作為決定性的主觀因素，基于贈與目的塑造我國法上贈與合同拘束力的解釋框架，以此作為“第三次分配”的民法表達。民法典第658條中的“道德義務性質的贈與”應作為我國贈與合同的典型情形，贈與合同的普遍拘束力應概括性地承認，僅在報償目的嗣后落空的場合賦予贈與人解除權，從而形成“諾成+非要式+目的落空的解除”的本土贈與法規(guī)范構造。
關鍵詞：贈與合同；報償贈與；合同目的；解除權
9.缺省性公司法規(guī)則的構造——基于減少交易成本和代理成本的分析
作者：伍堅，華東政法大學研究生院教授
內容提要：缺省性公司法規(guī)則一般由默認規(guī)則和排除路徑組合而成。在默認規(guī)則的選擇上，將多數(shù)公司偏好的規(guī)則設為默認可以減少交易成本，如有限責任公司股權對外轉讓規(guī)則應當簡化為其他股東優(yōu)先購買權的單一規(guī)則。如果多數(shù)默認有利于大股東或者管理層，應適用懲罰或可逆缺省標準，將不利于大股東或者管理層的規(guī)則設為默認，以減少代理成本，如股份有限公司選舉董監(jiān)事時的累積投票制應為默認規(guī)則。在排除路徑的設置上，降低排除難度可節(jié)省交易成本，但為抑制有損部分主體利益的機會主義式偏離，需要收緊排除路徑直至所有股東同意。默認規(guī)則因很難被排除而更接近于強制性規(guī)則，比起強制/缺省的簡單二分法，公司法規(guī)則的剛性序列顯然存在更多變化。在此二元構造之外，以賦權性規(guī)則的形式提供可以替代默認規(guī)則的備選方案，或者以時間型和事件型日落條款對偏離默認規(guī)則進行事后規(guī)制，可減少排除默認規(guī)則時的交易成本和代理成本，但法律修訂型日落條款應有限適用。
關鍵詞：強制性規(guī)則；缺省性規(guī)則；默認規(guī)則；公司章程；日落條款
10.再法典化背景下我國刑法犯罪法律后果體系的完善
作者：劉仁文，中國社會科學院法學研究所研究員
內容提要：為充分發(fā)揮刑法在推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化中的最佳效應，我國刑法需要在歷次修訂的基礎上適時再法典化，以整合、重構現(xiàn)有呈碎片化狀態(tài)的犯罪法律后果，從而構建一個結構科學、效能優(yōu)化、機制靈活、運作順暢的犯罪法律后果體系。具體而言，就是要構建刑罰與保安處分的二元制犯罪法律后果框架，并對保安處分的種類及其適用作出與刑罰種類及其適用相對應的規(guī)定；要擴充刑罰種類，調整主刑和附加刑的內容，完善社區(qū)刑和資格刑；要建立刑罰易科制度，扭轉刑罰適用的僵化機制，使不同刑種的執(zhí)行以及刑罰與保安處分的執(zhí)行實現(xiàn)融通和互補。
關鍵詞：法典化；犯罪法律后果；刑罰；保安處分；刑罰易科
11.刑法中義務沖突的界定、類型與體系定位
作者：張小寧，上海政法學院上海司法研究所教授
內容提要：在判斷沖突義務的位階高低時，除了所關涉的法益的質與量的比較衡量之外，將義務沖突理解為義務背后法條之間的競合，進而細化為規(guī)則與規(guī)則的競合、規(guī)則與原則的競合、原則與原則的競合，可以更好地處理沖突義務的位階設定問題。在此基礎上，可將義務沖突定位為違法或責任阻卻事由；阻卻違法性的義務沖突包括等階義務沖突中對沖突義務的任意擇一履行和不等階義務沖突中選擇履行高階義務這兩種情形，而阻卻責任的義務沖突只有不等階義務沖突中選擇履行低階義務這一種情形。如此的二元論處理方案，更有益于妥當處理義務沖突中的疑難案例，特別是涉及生命法益沖突的情形。
關鍵詞：義務沖突；義務位階；法益衡量；緊急避險
·氣候法學·
12.《巴黎協(xié)定》下國家自主貢獻的雙重義務模式
作者：陳貽健，深圳大學法學院教授
內容提要：《巴黎協(xié)定》下的國家自主貢獻總體上并不構成一項締約方義務。但為推動締約方規(guī)范并實施其國家自主貢獻，《巴黎協(xié)定》就國家自主貢獻的部分事項為締約方設定了相關義務，除此之外的其他相關義務設定則主要交由締約方自主決定。上述義務在來源、內容、性質、約束力等方面均呈現(xiàn)出分化特征，由此形成了以國家自主貢獻為中心的雙重義務模式。該模式有利于化解國際氣候合作遭遇的政治僵局，但也在運行中凸顯出其內在的規(guī)范困境。相應的規(guī)范完善包括通過《巴黎協(xié)定》締約方會議的決定對源于條約規(guī)范的相關義務進行規(guī)則補充，借助國家自主貢獻的實踐推動締約方自主決定的相關義務的識別和類型化，以及強化貢獻監(jiān)督機制之促進性功能的有關規(guī)則。我國作為《巴黎協(xié)定》的重要推動者和積極踐行者，應根據(jù)國家自主貢獻雙重義務模式的完善趨勢和要求做好法律應對。
關鍵詞：《巴黎協(xié)定》；國家自主貢獻；單方面聲明；碳達峰碳中和；碳排放權交易