·親屬法的傳承與現代化· 夫妻財產制與財產法規則的沖突與協調……裴 樺（3） 夫妻共同財產的潛在共有……龍 �。�20） 婚姻家庭立法的同一性原理 ——以婚姻家庭理念、形態與財產法律結構為中心……金 眉（37） 家庭法與民法知識譜系的分立……劉征峰（56） 法律概念是重要的嗎……雷 磊（74） 方法論演進視野下的中國法律實證研究……雷鑫洪（97） 司法解散公司事由的實證研究……李建偉（117） 預防刑法的擴張及其限度……何榮功（138） 刑事訴訟法中的偵查概括條款……艾 明（155） 《印中搜聞》與19世紀早期西方人的中國法律觀……李秀清（173） ·馬克思主義法學專論· 黨政體制如何塑造基層執法……陳柏峰（191） |
夫妻財產制與財產法規則的沖突與協調 裴樺
內容提要：夫妻財產制是規范夫妻財產關系的法律制度，涉及夫妻財產的歸屬（取得）、變動、權利行使、債務承擔、清算與分割等多個環節，每一個環節都可能與財產法規則產生沖突。理論界和實務界較為關注的沖突主要在五個方面：在財產歸屬方面、物權變動方面和權利行使方面夫妻財產制與物權法規則的沖突，在夫妻債務認定、夫妻間贈與問題上夫妻財產制與合同法規則的沖突。前兩個沖突是表面上的沖突而非實質性沖突，針對婚姻內部即夫妻之間的財產關系，應當適用婚姻法的夫妻財產制。第三和第四個沖突是實質性沖突，而且是法律本身的沖突，針對婚姻外部即夫妻與第三人的關系，應當適用財產法規則。最后一個沖突也是實質性沖突，但不是法律本身的沖突，而是法律適用中的沖突，應根據不同情況作出不同的選擇。
關鍵詞：夫妻財產制 財產法 夫妻共同財產 夫妻債務 夫妻間贈與
作者：裴樺，大連海事大學法學院教授。
夫妻共同財產的潛在共有 龍俊
內容提要：我國現行夫妻共同財產制度應該解釋為潛在共有。就夫妻內部關系而言，采取潛在共有理論可以徹底解放夫妻間的財產分配規則，避免受到財產權取得規則的不當干擾，有利于進行精確化的價值判斷。就夫妻對外關系而言，采取潛在共有理論可以避免夫妻財產關系的復雜化危害交易安全。在潛在共有理論下，“婚姻法解釋三”第10條中的登記在夫妻間只有“偏好推定”作用。婚姻法第17條第1款第4項、“婚姻法解釋二”第22條、“婚姻法解釋三”第7條都是與夫妻共同財產制無關的意思表示解釋規則。現行法對于共同債務區分內部關系和外部關系的模式應予肯定，但是在風險控制的力度方面還有完善空間：應該肯定夫妻間的追償請求權，并區分內部和外部證明責任分配規則；“為夫妻共同生活所負的債務”范圍過窄，應該擴張為“夫妻共同從中受益的債務”；非舉債方承擔債務的責任財產范圍應該限縮于共同財產以及離婚時從共同財產中分得部分。
關鍵詞：夫妻共同財產 潛在共有 夫妻共同債務 交易安全
作者：龍俊，清華大學法學院副教授。
婚姻家庭立法的同一性原理——以婚姻家庭理念、形態與財產法律結構為中心 金眉
內容提要：從傳統到現代社會，中國人的婚姻家庭理念、形態與財產法律結構發生了巨大的變化，有關婚姻與家庭的觀念與生活呈現多元的狀態。婚姻不再具有在古代那樣的當然的意義，但仍然被視為男女結合的主流方式；單一的宗法意蘊已經轉變為傳宗接代與生育乃至不生育并存；婚姻仍然具有聯姻的功能，只是其重心與往昔已有根本的不同，那就是兩個姻親家庭都要服務于新建立的小家庭，但中國人內置于婚姻家庭中的人生意義追求并沒有改變。不論在農村還是城市，夫妻關系都成為家庭關系的主軸，傳統的家庭同居共財制為夫妻財產制所取代。夫妻內部的財產關系、與擴展家庭的關系和與雙方父母的關系分別受到挑戰，但傳統的共同、協助、孝道以及男女平等的新傳統仍然是人們尊重的價值，對此立法者應有足夠的尊重。
關鍵詞：婚姻家庭法 同一性原理 從夫居 同居共財 夫妻財產制
作者：金眉，中國政法大學教授。
家庭法與民法知識譜系的分立 劉征峰
內容提要：作為一種獨立的范式，家庭法是被人為創造的。此范式意義上家庭法的生成與民法科學的發展如影隨形。民法的科學化從一開始就具有明顯的財產法指向，家庭法實際上被排除在外。雖然家庭法的權威性來源經歷了從專制的自然倫理秩序到由人權和基本權利所構成的客觀價值秩序的轉變，但其言說方式的形而上特征依然存在，由此區別于民法科學中那種建立在體系融貫性基礎之上的論證。在此過程中，以比例原則為核心的價值體系思維方法被引入家庭法。現代家庭法將其科學性訴求轉向了形而下的經驗主義，表現出對社會科學的高度依賴。這一伽利略傳統的科學化進路與民法所秉持的希臘傳統科學化進路存在明顯的區分，形成了民法思辨實證主義和家庭法經驗實證主義的分立。無論是在形而上還是形而下層面，家庭法都呈現出了明顯的開放性特征，與外部知識體系存在高度的牽連。家庭法與民法知識譜系上的分立決定了民法典中財產法與家庭法“法律構造藝術”上的分裂。我國家庭法的知識轉型已經初露端倪，但步伐明顯慢于民法。
關鍵詞：知識譜系 民法 家庭法 科學 人權 范式
作者：劉征峰，中南財經政法大學講師。
法律概念是重要的嗎 雷磊
內容提要：目前國內法理學界對于法律規范的研究要遠遠超過法律概念，一個重要原因或許在于受到“法理論上的規范主義”的影響。其中強規范主義立場認為，法律概念沒有自身意義和語義所指，完全由包含它們的法律規范來決定甚至窮盡。對此可從性質論與功能論兩方面進行反駁。在一般意義上，概念是對象的屬性在觀念中的呈現，是思維的工具，無法被還原為語詞，也不由語言層面的規范來決定和窮盡。在法律語境中，法律概念的語義所指是作為制度性事實的法律事實，純粹規范上的推論分析無法賦予其意義。法律概念在法律推理中發揮著首要功能，很多時候需要由解釋者對法律概念的語義進行確證或具體化。特定法律概念是引發特定法律后果的前提，法律概念的語義構成目的論證的界限，有時也會對后者施加論證負擔。因此，法律概念是法律規范的基礎，也是進行法律思維和推理的根本環節。法理學界需要加強對于以法律概念為中心的一般法學說的研究。
關鍵詞：法律概念 觀念論 法律推理 法理論上的規范主義
作者：雷磊，中國政法大學法學院教授。
方法論演進視野下的中國法律實證研究 雷鑫洪
內容提要：以中國知網收錄的法律實證研究文章為主要樣本，運用信息化手段進行統計發現，2000年以來，我國的法律實證研究成果在數量和質量上均呈穩步提升態勢，預計未來數年也將處于上升發展的趨勢。尚在成長中的法律實證研究，面臨理論儲備不足、科際整合有限、獲取資料困難等問題。法律實證研究應以思考中國社會的現實問題為己任，形成科學的方法論，通過多學科合作研究，建立具有本土屬性的理論體系，推動中國的法學研究從書齋走向實踐，從行動中獲取知識。
關鍵詞：法律實證研究 可視化計量分析 法學方法論 法學研究范式
作者：雷鑫洪，中國人民公安大學法學院2014級訴訟法學博士研究生。
司法解散公司事由的實證研究 李建偉
內容提要：關于一份解散之訴裁判書樣本的實證分析發現，被解散公司的“經營管理困難”實質指向“管理困難”而非“贏利困境”，管理困難的根源在于封閉型中小公司的股東人合性障礙導致的治理失靈。據此，將解散之訴的本質定位于治理失靈后的司法權介入，給予部分（少數）股東退出公司的低成本路徑，更具立法論上的解釋力，也得到裁判實務的經驗支持。公司治理失靈的具體表象包括對立股東控制權勢均力敵下的公司僵局與對立股東控制權勢力懸殊下的股東壓制，與此相對應，司法解散公司的事由也存在公司僵局與股東壓制的二元化格局。公司僵局在立法論上被視為解散之訴的唯一事由，與裁判現實并不符合，但由于缺乏立法的明確規定等緣由，股東壓制作為解散事由的事實在裁判中被淹沒與壓抑了。相關規范分析與實證研究都發現，將中國式股東壓制也即“嚴重的復合性股東權侵害”添列為解散公司的事由，在我國存在現實的裁判規則方面的需求。由此，我國公司法應構建司法解散公司事由的“二元”格局，涵蓋封閉型公司人合性障礙的所有情形，為股東提供更具實效的救濟。
關鍵詞：司法解散公司 公司僵局 股東壓制 不公平損害 信義義務
作者：李建偉，中國政法大學民商經濟法學院教授。
預防刑法的擴張及其限度 何榮功
內容提要：預防刑法是刑法開放發展、適應社會變遷的產物，它表現出與傳統刑法的結構性差異。預防刑法在我國已由碎片化條款轉變為類型化立法。刑法中的“秩序安全”具有雙面含義，預防刑法追求對法益侵害的事先預防，實現有效的社會控制，卻隱含著擴張和模糊刑法干預界限的風險。刑法立法的預防轉向是現代社會法律整體價值立場轉換的一個具體面相，未來我國預防刑法的發展不可避免，如何防范預防刑法對法治的解構是一個重要問題。限制預防刑法需要從憲法和刑法兩方面進行。對于刑法立法而言，關鍵在于確立法益侵害危險的規范構造，堅持刑法的謙抑性。
關鍵詞：預防刑法 刑法立法 風險社會 刑法謙抑性
作者：何榮功，武漢大學法學院教授。
刑事訴訟法中的偵查概括條款 艾明
內容提要：大陸法系國家和地區普遍規定了偵查概括條款，規定這一條款的重要原因是兼顧法律保留原則和偵查程序自由形成原則。從性質而言，偵查概括條款既是任務分配規范，也是一般授權規范。因此，偵查概括條款不僅具有抽象的任務指示功能，還有具體的措施授權功能，但這一授權功能僅處于補遺地位。與大陸法系法治發達國家相比，我國的偵查概括條款存在著任務指示功能明顯，措施授權功能不彰；偵查概括條款和證據收集概括條款并列規定，內容重復；特別授權條款的數量和規范密度不足，難以保障偵查概括條款的明確性等問題。我國立法機關應當正視上述問題，在借鑒其他國家偵查措施立法經驗的基礎上，進一步完善偵查程序立法。
關鍵詞：偵查概括條款 特別授權條款 法律保留原則 偵查程序自由形成原則
作者：艾明，西南政法大學教授。
《印中搜聞》與19世紀早期西方人的中國法律觀 李秀清
內容提要：《印中搜聞》（1817年5月至1822年4月）是由新教傳教士馬禮遜和米憐創辦于馬六甲的一份英文季刊，內容較雜。中國的社會、歷史和文化為其主要關注對象。對于中國法律，它集中于刑事法，體現出來的是抨擊和否定，具體包括死刑多、執行方法殘酷，非法拷問屢禁不絕，地方官失職瀆職、司法腐敗及奸殺案件不斷、道德淪喪等方面�？v向地看，這種抨擊和否定，正符合始自19世紀初，西方人評判中國法發生轉向，否定中國法的觀點漸居主流的趨勢，且它在其中起著推波助瀾的作用�；浇痰膬炘礁泻蛣摽藖砣A后的處境不如意，是其偏好構建這種中國法形象的兩個重要原因。借助于其本身的傳播、創辦人和主要撰稿人在西方教俗兩界的影響及承襲其衣缽的《中國叢報》的流布，《印中搜聞》所體現的負面中國法律觀的影響持久而深遠。
關鍵詞：《印中搜聞》 馬禮遜 米憐 19世紀早期 中國法形象
作者：李秀清，華東政法大學法律學院教授。
黨政體制如何塑造基層執法 陳柏峰
內容提要：與西方國家的執法屬于法治系統內部事務不同，中國的基層執法受到了黨政體制的深刻塑造。黨政體制的軸心是黨的領導，組織領導貫穿于條塊結構，政治領導內含于其中，思想領導則落實為政治倫理。黨政體制通過條條、塊塊、政治倫理三個維度塑造基層執法，呈現出條條推進執法、塊塊協同治理、政治倫理嵌入三種機制�！皸l條”以執法專項行動、執法規范化建設、執法工作考核為內容，通過指標化—競爭性的激勵手段，形成了執法推進機制�！皦K塊”以嚴重問題的專項整治為內容，通過建構“中心工作”的形式，憑借體制壓力啟動治理協同機制�！皥谭槊瘛痹捳Z強調執法的群眾工作屬性，構成了政治倫理的嵌入機制，它可以將條塊結構中的權責不對等正當化，為基層執法提供政治合法性。黨政體制塑造的基層執法模式，呈現出復雜的實踐特征。
關鍵詞：基層執法 黨政體制 條塊治理 政治倫理
作者：陳柏峰，中南財經政法大學法學院、法治發展與司法改革研究中心教授。