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《法學研究》2009年第3期
發布日期:2009-06-17  來源:本站原創  作者:佚名
法學研究》2009年第3期目錄、內容提要、關鍵詞

1. 公訴案件刑事和解實證研究 宋英輝等 3

內容提要:刑事和解作為一種有別于傳統的案件處理方式,近年來出現于我國司法實踐之中,并在許多地區進行了多元化探索。數據表明,在刑事和解的內容、適用的案件范圍、主持者和參與者、和解成功案件的處理方式、需要的工作量和時間、影響成功與否的因素、相關配套制度和效果等方面,有些理論預設是成立的,有些則是不完全成立甚至是根本不成立的。歷時兩年多的實證研究,不僅檢驗了刑事和解的各項功能及對刑事和解的正當性基礎提供了數據支持,更重要的是在宏觀上揭示了我國刑事和解的現狀,從而為解決刑事和解適用中存在的問題及探索刑事和解在我國的可行性模式提供了認識上的基礎和前提。

關鍵詞:和解 公訴 實證 調查 實驗

2. 刑法解釋學的獨立品格 徐岱 23

內容提要:刑法解釋學屬于廣義刑法學的一個核心分支學科,并具有自身獨立的學科品格。其獨立的學科品格包括三個內在的學科獨立基本要素和三個外在的學科獨立條件。前者是指刑法解釋權、刑法解釋行為和刑法解釋結論;后者包括:狹義刑法學無法涵蓋刑法解釋學,即刑法解釋學不等同于狹義刑法學;廣義刑法學本身已昭示了刑法解釋學自身的獨立性;刑法解釋學的產生和發展遵循著法學學科獨立的一般性規律。倡導刑法解釋學的學科獨立品格,其價值在于:推進刑法學的學科應用功能;糾偏刑法學研究者熱衷于鑄造恢宏的概念化法學架構而忽視刑法應用實效研究的傾向;彰顯刑法解釋學價值判斷的實踐屬性。

關鍵詞:刑法學 刑法解釋學 學科獨立 刑法解釋學體系

3. 擬制犯罪和擬制刑事責任

--法人犯罪否定論之回歸 張克文 39

內容提要:在表面擴張的背后,法人刑事責任始終無法擺脫其內在的矛盾與危機,隨著團體責任不良后果的充分顯現,美國近年來的法人犯罪執法策略明顯向傳統的個人責任回歸。法人犯罪事實上是自然人個人犯罪,法人的本質只是一種法律擬制,法人犯罪和法人刑事責任的實質是自然人個人犯罪和個人刑事責任對法人的歸屬,是一種擬制犯罪和擬制刑事責任。法人刑事責任應堅持傳統的個人責任主義原則,擬制主體實定化的傾向是法人刑事責任賴以存在的現實基礎。

關鍵詞:責任主義 代理行為 法人本質 法律擬制

4. 我國刑事審級制度的建構與反思 易延友 59

內容提要:裁判的正當性和裁判的終局性是刑事審級制度建構的兩大基本目標。我國兩審終審制的建構基本上遵循了大陸法系的模式,但第一審程序在吸收不滿、保障裁判的正當性方面存在著先天的不足;第二審程序的某些方面亦有待完善,其在司法實踐中表現為,裁判的終局性幾乎不成問題,但裁判的正當性則主要來源于實體的正確性。我國刑事審級制度的改革與完善,首先應當著眼于從第一審程序加強裁判的程序正當性,其次應當對第二審程序加以完善,并在完善再審制度的基礎上賦予當事人更多的上訴機會,從而使終局的裁判更加具有正當性。

關鍵詞:裁判正當性 終局性 上訴 再審

5. 違憲判決的形態 翟國強 77

內容提要:憲法審查的一個重要功能就在于保障憲法價值在法律體系中得以貫徹,然而僅僅將法律法規認定為違憲并不足以有效實現對法律體系的合憲性控制。靈活運用違憲判決的形態可以促使合憲狀態的進一步達成,同時避免對政治和法律秩序造成過度的沖擊。違憲判決的形態大致包括違憲無效判決、單純違憲判決和警告性判決。違憲判決形態的選擇方法和原理是政治智慧和法律技巧相結合的產物,對這些不同模式下的判決形態選擇方法加以梳理、比較,并分析其背后的制度因素,可為激活我國的憲法審查制度提供一種可能的推進策略。

關鍵詞:違憲判決 違憲無效 單純違憲 警告性判決

6. 服務理念下的程序裁量及其規制 鄭春燕 94

內容提要:在服務理念的指引下,為更好地實現行政任務,行政機關及其他承擔行政任務的主體通過行使程序裁量,自主地確定規范之外的程序形式與種類。"萬元大獎下的暫住證登記"就是典型個案。程序裁量的運作,模糊了行政功能的絕對劃分界限,打破了嚴格法律保留原則的適用前提;形成了多項行政行為共謀行政目標的現象,彰顯了單一行政行為形式作為行政法學分析工具的不足。對這類新型行政活動的分析,除了遵守法律已有的界限外,也應關照行政目的的引導作用,并將多個行政行為構成的整個行政過程視為一幅動態的行政法律關系圖式,在互動、多元的關系中探討行政機關及其他承擔行政任務的主體、行政相對人的復合法律地位。

關鍵詞:服務型政府 程序裁量 法律保留 復合行政法律關系

7. 信賴原則在現代私法體系中的地位 馬新彥 103

內容提要:信賴原則是私法體系中獨立于誠實信用原則的基本法律原則。在諸法律原則發生沖突時,現代法總是將信賴原則作為價值最大者而優先選擇,并且信賴原則在合同責任、時效取得、地役權、離婚補償、雇主責任等多方面都有適用余地,是私法體系中居于統治地位的原則。信賴原則是伴隨著自由主義的興起,作為對自由主義的一種衡平和矯正而取得重要地位的。

關鍵詞:信賴原則 誠實信用原則 動的安全

8. 動產善意取得的法理基礎 汪志剛 119

內容提要:在關于動產善意取得法理基礎的諸說中,對我國影響最大的是占有公信力說。該說不僅有悖于法理和民法體系邏輯,而且在實踐中也會遭遇許多困難,不足為采。善意取得的本質是保證本著誠信而行為的交易主體能在社會公認的正常交易環境下依法實現其交易目的,其法理基礎是交付的效力,倫理基礎是誠實信用原則,交易安全保護則是該制度內含的經濟理性。

關鍵詞:動產善意取得 占有 公信力 交付 公示

9. 損害賠償與民事責任 李承亮 135

內容提要:德國法中損害賠償的外延遠遠大于我國民法中的賠償損害和賠償損失。弄清損害觀念的源流和德國民法中的賠償方式,才能澄清由于將德國法中的損害賠償等同于我國法中的損害賠償所造成的誤解。以德國損害賠償法為參照,可以發現我國現行侵權責任方式的缺陷。侵權責任方式不應只停留在列舉的層面,不同的侵權責任方式之間存在內在的邏輯關系。至少在侵權法領域,集中系統地解決民事責任的方式與范圍問題是可能的。

關鍵詞:損害賠償 侵權責任方式 分離模式 恢復原狀 價值賠償

10. 承運人對第三人貨物的留置權 張家勇 150

內容提要:我國海商法、擔保法、合同法與物權法等法律構造了現行的留置權規范體系。相關法律在留置權成立要件上表述不一,導致了法律適用上的困難,集中表現在合同法第315條的解釋適用上。無論從貨運合同各方的利益結構、誠實信用原則或善意取得角度,還是從承運人留置權所保護債權的發生原因角度,都無法合理得出承運人可以根據該條對第三人貨物主張留置權的結論。只有借助法律解釋技術,通過穩定的司法適用確定該條的準確含義,才不至于產生利益沖突和體系違反的效果。

關鍵詞:貨運合同 承運人留置權 第三人 利益平衡 體系違反

11. 中國土地征收補償標準研究

--基于地方立法文本的分析 屈茂輝 周志芳 163

內容提要:地方立法中的征收補償條款在一定程度上決定著我國土地征收補償標準的實際狀況。從對地方立法文本中關于征收補償標準的立法權行使狀況和內容構成的統計分析來看,我國征收補償的立法層級很低,地方立法文本的補償條款具有高度不確定性,年產值倍數法仍然是占主導地位的補償模式,補償倍數總體不高,政策性文件和立法存在沖突。我國今后應當對土地征收統一立法,確立按市場價值公平補償的原則,構建合理的征收補償權力制約機制,明確征收補償標準的計算公式,對集體土地所有權人和用益物權人分別進行補償。

關鍵詞:征收補償 年產值倍數 區片綜合地價 公平補償

12. 中國古代的皇權與法律

--以隋代前期為例的實證分析 張先昌 178

內容提要:皇權與法律的關系在常態下,表現為皇權支配法律,法律又限制皇權;法律維護皇權,皇權又尊重法律,二者相互制約又相互協調。中國傳統社會有著較為完善的限制皇權的制度,也有著嚴格的立法和司法程序。隋代前期的歷史典型地反映了這個特征。那種認為在中央集君主專制條件下君主言出法隨,任意賞罰,其權力不受法律約束的觀點是不正確的。

關鍵詞:皇權 隋開皇律 隋文帝

13. 陜甘寧邊區民事法律的幾個問題 肖周錄 馬京平 192

內容提要:陜甘寧邊區的民事法律產生于戰爭年代的特殊環境,是邊區法制的一個重要組成部分。其內容豐富,特點鮮明,史料保存較多,值得深入地發掘和研究。深入分析珍藏于陜西省檔案館內的歷史文獻和其它史料,對邊區民事法律的多種表現形式,邊區的民事制定法、民事習慣法、國民政府法令(邊區援引)等問題可以獲得新的認識,有助于我們當今的民事立法活動。

關鍵詞:陜甘寧邊區革命法制 民事法律 民事習慣法

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