內(nèi)容簡(jiǎn)介： 法人·法人人格否認(rèn)·商事主體
主持人：李建偉[1]
演講人：高田 淳[2] 王涌[3] 久保大作 王原生[4]
翻譯人：陳景善[5]
時(shí) 間：2008年11月2日下午
地 點(diǎn)：中國(guó)政法大學(xué)研究生院419教室
[1] 中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副教授，商法研究所副所長(zhǎng)。
[2] 日本中央大學(xué)教授。
[3] 中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授，商法研究所所長(zhǎng)。
[4] 久保大作，王原生系日本中央大學(xué)教授。
[5] 中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副教授，民商法博士。
主持人：日本中央大學(xué)，中國(guó)山東大學(xué)，中國(guó)政法大學(xué)的各位老師、同仁和各位親愛(ài)的同學(xué)們，我們這次學(xué)術(shù)交流會(huì)的論壇已經(jīng)舉行到了第三單元，今天下午我們開(kāi)始第三單元的第一個(gè)話(huà)題，就是“中日投資法的發(fā)展”。今天下午這個(gè)單元的部分由我來(lái)給大家主持。我注意到，在這兩天半的學(xué)術(shù)交流會(huì)上，我們從環(huán)境法談到了比較法，最后來(lái)到了公司法，就從我們今天來(lái)聽(tīng)講座的人數(shù)和精神風(fēng)貌來(lái)看，好像我們已經(jīng)逐漸接近了這個(gè)研討會(huì)的高潮。看來(lái)大家對(duì)公司法好像更感興趣一些。單就公司法來(lái)講，中國(guó)和日本的學(xué)術(shù)交流也是源遠(yuǎn)流長(zhǎng)。從歷史上來(lái)看，中國(guó)制定公司法比日本晚不了多少。在清末改革的時(shí)候，我們?cè)?904年聘請(qǐng)了日本的商法專(zhuān)家來(lái)幫助中國(guó)制定《商律》和《公司律》。但由于種種原因，我們中間腳步落后了很多，我們現(xiàn)在在中國(guó)大陸的公司法制應(yīng)該來(lái)說(shuō)起步于1993年。但是有意思的是，就在2005年，我好像注意到，東亞這兩個(gè)大國(guó)在這一年不約而同地對(duì)本國(guó)的公司法制做了最重大的修訂。日本制定了獨(dú)立的公司法典，可能算是一個(gè)里程碑似的變革；中國(guó)也在這一年修訂了自己的《公司法》，做了一個(gè)洗心革面似的變革。這樣說(shuō)來(lái)，好像我們又突然趕了上來(lái)，好像和日本站在同一起跑線(xiàn)上了。那么在這個(gè)背景下，我們來(lái)共同研討公司法的問(wèn)題應(yīng)該是很有意義的。在這兩位教授正式演講之前，我稍稍作一下介紹：今天這個(gè)演講人比較我們的日程表做了一下調(diào)整，由高田淳教授先就“日本的法人觀(guān)念、制度”作演講，久保大作教授的“法人人格否認(rèn)理念”這個(gè)話(huà)題往后調(diào)整。這樣，高田教授的話(huà)題與我們王涌教授的話(huà)題就是一致的。我想這個(gè)調(diào)整突出了先宏觀(guān)再微觀(guān)、先抽象再具體的這樣一個(gè)邏輯。還有一個(gè)調(diào)整就是主持人做了調(diào)整，這個(gè)單元的主持人本來(lái)是趙旭東教授，但是明天和中央大學(xué)的校長(zhǎng)永井和之教授要一起做演講，所以他今天躲在家里在潛心修改自己的稿子。所以就只好由我來(lái)做主持了，那就讓我們期待明天上午的“雙雄會(huì)”。最后，讓我來(lái)隆重介紹一下，我們今天下午的翻譯，民商法學(xué)院的陳景善博士，副教授，相信她能給我們帶來(lái)最精萃、最經(jīng)典的翻譯。現(xiàn)在我們就請(qǐng)高田淳教授做報(bào)告，他報(bào)告的題目是《日本法中“法人”的概念以及法人制度概觀(guān)》，大家歡迎！
高田 淳：大家好！我是中央大學(xué)的高田，我的專(zhuān)業(yè)是民法。我今天報(bào)告的內(nèi)容主要是根據(jù)我發(fā)給大家的這個(gè)材料，希望大家邊聽(tīng)邊對(duì)著材料看。首先，我在總論部分對(duì)“法人”制度的意義和必要性做一個(gè)闡述，然后在各論部分我會(huì)對(duì)日本的“法人”制度做一個(gè)概括。那么我現(xiàn)在開(kāi)始向大家報(bào)告一下“法人”制度的意義和必要性。“法人”意味著什么呢？法人是由人或財(cái)產(chǎn)集合而成，具有法人格即擁有權(quán)利能力的社會(huì)存在。所謂法人格或權(quán)利能力是指能成為法律主體的資格。如果沒(méi)有法人格，就不能擁有所有權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)，也就是不可能與他人簽訂合同。
根據(jù)近代法的原則，所有的自然人都當(dāng)然具有權(quán)利能力，即法人格。然而如何賦予自然人以外的社會(huì)存在法人格，由于所在各國(guó)的法制度的不同而存在差異。人的集合被稱(chēng)為社團(tuán)，財(cái)產(chǎn)的集合被稱(chēng)為財(cái)團(tuán)。社團(tuán)和財(cái)團(tuán)要想成為法人就必須具備所在各國(guó)制度中規(guī)定的法人構(gòu)成。所謂法人構(gòu)成乃是一種約定。也就是說(shuō)，將本來(lái)看不見(jiàn)摸不著的存在，根據(jù)法律的約定（規(guī)定）成為法律上的主體。為了肯定法人的存在，必須在法律上有這種約定（規(guī)定）。那我下面說(shuō)明一下法人的必要性。
一句話(huà)，就是說(shuō)，人或財(cái)產(chǎn)的集合體要想開(kāi)展一定的事業(yè)，一定得要提高效率，為了更好地提高效率，合理地開(kāi)展事業(yè)，一定得要?jiǎng)?chuàng)設(shè)法人制度。我在這里舉一個(gè)例子。這次我們的訪(fǎng)問(wèn)團(tuán)一共有十個(gè)人，假設(shè)我們十個(gè)人準(zhǔn)備充分利用這次交流的機(jī)會(huì)，了解中國(guó)的法律制度，成立一個(gè)為客戶(hù)提供法律知識(shí)從而獲取利益的團(tuán)體。為此，要管理十個(gè)人的出資資金，開(kāi)設(shè)事務(wù)所，購(gòu)買(mǎi)準(zhǔn)備調(diào)查研究之用的相關(guān)書(shū)籍，購(gòu)買(mǎi)電話(huà)、電腦等通訊器材，要跟客戶(hù)簽訂合同，而且我們的事業(yè)如果擴(kuò)大的話(huà)，還要雇傭相應(yīng)的工作人員。總之，要簽訂許多合同，購(gòu)買(mǎi)許多東西。為此，我們?cè)O(shè)想，如果沒(méi)有將人的集團(tuán)本身做為獨(dú)立的法主體的法制度的話(huà)，將會(huì)出現(xiàn)一種什么樣的狀況呢？那么，在簽訂各種合同時(shí)，原則上，必須將十個(gè)人召集起來(lái)共同署名。購(gòu)買(mǎi)的書(shū)籍、通訊器材等物品也是十個(gè)人的共有的財(cái)產(chǎn)。如此一來(lái)，不將十個(gè)人召集在一起就無(wú)法締結(jié)合同。就書(shū)籍、通訊器材等財(cái)產(chǎn)而言，如果沒(méi)有10個(gè)人的商定，也無(wú)法購(gòu)買(mǎi)、更新。如果有不動(dòng)產(chǎn)的話(huà)，要以十個(gè)人的共同名義進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)登記。但是，我們每個(gè)人都很忙，要想將我們?nèi)w集合在一起簽訂合同，決定財(cái)產(chǎn)的管理等事項(xiàng)幾乎是件不可能的事情。
為此，人們想出了一個(gè)好辦法，那就是被稱(chēng)之為“法人”的東西。也就是說(shuō)，直接將人的集合體自體規(guī)定為法律主體的一種法制度。法人自體成為權(quán)利義務(wù)的主體，無(wú)需再將法人構(gòu)成員的十個(gè)人召集起來(lái)，法人自身就可以與他人簽訂各種合同，財(cái)產(chǎn)也歸法人單獨(dú)所有，法人處分其財(cái)產(chǎn)無(wú)需再征得法人構(gòu)成員的一致同意，不動(dòng)產(chǎn)登記也簡(jiǎn)單了。正因如此，這種被稱(chēng)作“法人”的制度是非常必要的，也正是因?yàn)橛辛诉@種制度，才能使社團(tuán)或財(cái)團(tuán)發(fā)揮出超越單純做為人或財(cái)產(chǎn)之集合的力量。進(jìn)而，最終為社會(huì)帶來(lái)很大的便利。
那么對(duì)于法人而言，不可缺少的是什么呢？應(yīng)該說(shuō)法人有兩個(gè)機(jī)能是不可或缺的：一個(gè)是法人自身能與形形色色的交易對(duì)象簽訂合同的機(jī)能，另一個(gè)是法人擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的機(jī)能。法人為了對(duì)外簽訂合同一定需要一個(gè)法人代表。法人雖然不是自然出生的人，但法律上卻把作為人的存在來(lái)對(duì)待。也就是說(shuō)，法人是一種約定（規(guī)定）的存在。法人自身不會(huì)走，不能前往交易對(duì)象的所在地，與交易對(duì)象交談、握手、簽訂合同。因此，代替法人來(lái)簽訂合同的代表人就成為不可或缺。
另外法人要有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)。由此派生出一個(gè)重要的原則，那就是，法人構(gòu)成員的債權(quán)人不能從法人財(cái)產(chǎn)中回收其對(duì)法人構(gòu)成員所擁有的債權(quán)。換言之，法人財(cái)產(chǎn)是從法人構(gòu)成員那里分離出來(lái)的獨(dú)立存在。如果不這樣的話(huà)，為實(shí)現(xiàn)法人之目的而從事活動(dòng)的財(cái)產(chǎn)就會(huì)非常容易減少。如此一來(lái)，法人制度本身就陷入深刻的機(jī)能不全之中。因此，法人財(cái)產(chǎn)的分離獨(dú)立是一個(gè)非常重要的規(guī)則。圍繞法人的財(cái)產(chǎn)關(guān)系還有一個(gè)規(guī)則，那就是：法人的債權(quán)人同樣不能從法人構(gòu)成員那里回收其對(duì)法人擁有的債權(quán)，這就是所謂的有限責(zé)任。下面提到的非營(yíng)利法人及股份有限責(zé)任公司等負(fù)有有限責(zé)任。然而，也有一類(lèi)法人，法人的債務(wù)由法人的構(gòu)成員來(lái)承擔(dān)。這被稱(chēng)之為“無(wú)限責(zé)任”。法人的構(gòu)成員是承擔(dān)有限責(zé)任還是無(wú)限責(zé)任取決于其屬于什么種類(lèi)的法人。
那么下面我再說(shuō)明一下各論部分，主要是對(duì)日本的法人制度予以說(shuō)明。首先給大家介紹一下“法人法定主義”——沒(méi)有法律依據(jù)就無(wú)法設(shè)定法人。也就是說(shuō)，要想設(shè)立法人就必須要有法律依據(jù)。在日本法中，法人設(shè)立還必須遵循法律規(guī)定的相關(guān)程序才能成