導(dǎo)語(yǔ)：沈家本，任職刑部其間，廣泛收集我國(guó)古代法律史料，并作了系統(tǒng)整理和考訂；后奉命主持修訂法律，改良清代律例。而他主持制定的民法和商法草案，雖未實(shí)施，卻給中華法系以強(qiáng)烈震動(dòng)，中華法系以此為標(biāo)志終結(jié)，近代中國(guó)法制歷史從此掀開(kāi)第一頁(yè)。
沈家本：中國(guó)近代法律學(xué)的先驅(qū)
沈家本(1840—1913）清末官吏、法學(xué)家。字子淳，別號(hào)寄簃，吳興（今浙江湖州）人。歷任天津、保定知府，刑部右侍郎、修訂法律大臣、大理院正卿、法部右侍郎、資政院副總裁等。沈家本精于經(jīng)學(xué)和文字學(xué)，繼承了我國(guó)學(xué)術(shù)傳統(tǒng)中寶貴的考據(jù)方法和求實(shí)精神。著有《諸史瑣言》。沈家本還主持制定了《大清民律》、《大清商律草案》、《刑事訴訟律草案》、《民事訴訟律草案》等一系列法典同，重視研究法理學(xué)，建議廢止凌遲、梟首、戮尸、刺字等酷刑。
沈家本博聞強(qiáng)記 遍覽歷代法制典章
沈家本博聞強(qiáng)記,遍覽歷代法制典章,刑獄檔案,對(duì)中國(guó)古代法律資料進(jìn)行了系統(tǒng)的整理和研究。他還寫(xiě)了大量的研究性著作。1886年,《刺字集》成書(shū)出版刊行,這是沈家本第一部公開(kāi)印行的學(xué)術(shù)著作,也是他第一部研究法學(xué)的蓍作。此后,他又撰寫(xiě)了《秋讞須知》、《律例偶箋》和《律例雜說(shuō)》等十余部書(shū)稿。這些研究使沈家本具備了淵博的法律知識(shí)和敏銳的洞察力,為以后從事修律打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
中國(guó)法治起點(diǎn):沈家本主持修訂《大清刑律》
1902年,光緒皇帝下諭修律,要求參酌各國(guó)法律,悉心考訂。沈家本和伍廷芳被袁世凱、張之洞等保舉主持修律。從此,沈家本受命于危難之中,承擔(dān)了中國(guó)近代史上具有轉(zhuǎn)折意義的律例修訂工作。
1911年1月25日,清廷頒布了《大清刑律》。這是中國(guó)第一部近代意義上的法典,得到了政府傾盡全力的支持。當(dāng)然,它也是持續(xù)時(shí)間最長(zhǎng)、爭(zhēng)議最大的立法。它的出臺(tái),標(biāo)志著古老的中國(guó)第一次邁入了真正意義上的法治社會(huì)。
時(shí)刻發(fā)揮法律學(xué)辯才 對(duì)事?lián)砹?zhēng)
在八國(guó)聯(lián)軍侵華期間,沈家本發(fā)揮法律學(xué)辯才,對(duì)法國(guó)傳教士妄圖侵占府署東側(cè)房產(chǎn)一事?lián)砹?zhēng),最后取得勝利,但被該傳教士誣告為附和義和團(tuán),被聯(lián)軍扣留,后幾經(jīng)交涉,到1901年2月14日才恢復(fù)自由。1901年11月14日,沈家本升任刑部右侍郎。1902年沈家本與伍廷芳一起被任命為修律大臣。沈家本受命為修律大臣期間,最主要的活動(dòng)是修訂舊律、創(chuàng)制新律的立法實(shí)踐。修訂舊律,即是對(duì)《大清律例》的全面改造,改造成果主要體現(xiàn)在《大清現(xiàn)行刑律》中,該法典刪除了凌遲、榮首、戮尸、緣坐和刺字等殘酷的刑罰,禁止刑訊和買賣人口,廢棄了奴婢律例,統(tǒng)一了滿漢刑律。
1911年5月,清政府為挽救危機(jī)實(shí)行新政,成立了“皇族內(nèi)閣”,沈家本辭去法部左侍郎一職。退出官場(chǎng)后,沈家本致力于《刑統(tǒng)賦解》、《粗解刑統(tǒng)賦》、《刑統(tǒng)賦疏》的整理。1911年,武昌起義爆發(fā),清政府在清廷四面危機(jī)的情況下,被迫起用袁世凱組閣,沈家本被任命為司法大臣。1912年,清帝退位,沈家本的仕途生涯隨之告終。
媒介中西方法制的一個(gè)“冰人”
沈家本能夠成為中國(guó)傳統(tǒng)法律向近代轉(zhuǎn)型時(shí)期的標(biāo)桿式人物,得益于沈家本“參考古今、博稽中外”的“會(huì)通”思想。
倡導(dǎo)修律應(yīng)參考古今 博稽中外
出任修律大臣的沈家本,在此后的十年間,親歷親為,拉開(kāi)了大規(guī)模修訂法律活動(dòng)的序幕。其間,沈家本改刑部律例館為修訂法律館,建立了近代法律改革的組織機(jī)構(gòu)。同時(shí),大量招聘留學(xué)海外的法政人才,翻譯西方各國(guó)的法律,盡可能地了解掌握更多的西方法律狀況,完成了修訂法律的前期準(zhǔn)備工作。與此同時(shí),沈家本參照近代西方法律基本理念,著手刪改舊律,包括禁止刑訊、廢除重法、刪減死罪條目、改革行刑體制、刪除奴婢條例、禁止人口買賣、統(tǒng)一滿漢法律、完善秋審制度等,努力實(shí)現(xiàn)著清政府提出的“將一切現(xiàn)行律例,按照交涉情形,參酌各國(guó)法律,悉心考訂,妥為擬議,務(wù)期中外通行,有裨治理”的法律改革目標(biāo)。與此同時(shí),沈家本以自己卓越的立法貢獻(xiàn),奠定了在中國(guó)法律現(xiàn)代化進(jìn)程中不可動(dòng)搖的歷史地位,并博得“中國(guó)法律現(xiàn)代化之父”的美譽(yù)。鑒于此,著名的法律史學(xué)家楊鴻烈稱其為“媒介中西方法制的一個(gè)冰人(媒人)”。
同時(shí)也反對(duì)完全拋棄中國(guó)傳統(tǒng)法律
沈家本的法律思想,不僅表現(xiàn)為對(duì)法理學(xué)的探討,也貫徹于修律的實(shí)踐當(dāng)中。他指出:法律應(yīng)該伴隨今昔形勢(shì)的不同,而為之損益,不能簡(jiǎn)單襲用。特別是他把中國(guó)置于世界的范圍以內(nèi),進(jìn)行考察,借以說(shuō)明海禁大開(kāi)以后的中國(guó),萬(wàn)難固守祖宗成法而不變。否則“以一中國(guó)而與環(huán)球之國(guó)抗”,優(yōu)劣之勢(shì),不言自明。為了貫徹“務(wù)期中外通行”的修律方針,他“參考古今,博稽中外”,認(rèn)為歐美資本主義國(guó)家的法律,比中國(guó)封建舊律文明、進(jìn)步,中國(guó)必須“取人之長(zhǎng),以補(bǔ)吾之短”,“彼法之善者,當(dāng)取之,當(dāng)取而不取,是之為愚”。
沈家本引進(jìn)西方法律時(shí),反對(duì)完全拋棄中國(guó)傳統(tǒng)的法律,他說(shuō):中國(guó)“禮教風(fēng)俗不與歐美同……若遽令法之悉同于彼”,將會(huì)增加修律的阻力,“又安能會(huì)而能之,以推行于世”。為了實(shí)現(xiàn)“會(huì)通中外”的修律方針,他積極組織力量,翻譯資本主義國(guó)家的法律,作為修律的藍(lán)本。同時(shí),奏請(qǐng)?jiān)O(shè)立法律學(xué)堂,培養(yǎng)專門司法人才,聘請(qǐng)外國(guó)法學(xué)家充當(dāng)法律顧問(wèn)和派員赴外國(guó)考察。
沈家本雖被委以重任,但僅憑一個(gè)人的力量或一股力量,也是難以讓貧弱的中國(guó)起死回生。
中國(guó)歷史上第一位“最高法院”院長(zhǎng)
1906年11月7日，清廷對(duì)各部院進(jìn)行了調(diào)整和任命：法部尚書(shū)為戴鴻慈，左侍郎為紹昌，右侍郎為張仁黼，大理院正卿為沈家本。同時(shí)，刑部改為法部，專任司法；大理寺改為大理院，專掌審判。
大理院就是近代意義上的“最高法院”,因此,沈家本就是中國(guó)歷史上第一位“最高法院”的院長(zhǎng)。沈家本的品級(jí)低于同為司法機(jī)關(guān)的法部尚書(shū),大理院作為全國(guó)最高審判機(jī)構(gòu)在甫建之時(shí),位置就低于最高行政機(jī)關(guān),正如沈家本傳記的作者指出的,這多少反映了近代中國(guó)人追求審判獨(dú)立的艱難性。更加艱難的是,當(dāng)把思想轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)時(shí),作為大理院正卿的沈家本面臨著無(wú)米可炊的困局。
設(shè)立中國(guó)第一所中央官辦法律專門學(xué)校
沈家本在主持修訂法律期間,還積極為將來(lái)法律的施行做準(zhǔn)備。他奏請(qǐng)?jiān)O(shè)立法律學(xué)堂以造就新型法律人材。1906年,中國(guó)第一所中央官辦法律專門學(xué)�！⿴煼蓪W(xué)堂正式開(kāi)學(xué),沈家本被任命為管理京師法律學(xué)堂事務(wù)大臣。京師法律學(xué)堂的開(kāi)辦堪稱中國(guó)法律史上的一大創(chuàng)舉,這不僅是配合新法創(chuàng)制和施行的必要措施,更成為中國(guó)近代法學(xué)研究和教育的良好開(kāi)端。
此外,沈家本還主持制定了《大清民律》、《大清商律草案》、《刑事訴訟律草案》、《民事訴訟律草案》等一系列法典。雖然這些新法典未曾實(shí)行施行,但其制定的本身就已經(jīng)是中國(guó)法律史上的一大進(jìn)步。
沈家本對(duì)于近代法學(xué)發(fā)揮了植基作用
作為傳統(tǒng)法學(xué)的集大成人物,沈家本對(duì)于近代法學(xué)發(fā)揮了植基作用,起到了承上啟下的歷時(shí)性作用。1910年,中國(guó)近代第一個(gè)全國(guó)性的法學(xué)學(xué)術(shù)團(tuán)體———北京法學(xué)會(huì)成立,德高望重的沈家本被推舉為首任會(huì)長(zhǎng)。次年,第一本近代意義上的法學(xué)雜志———《法學(xué)會(huì)雜志》發(fā)刊。當(dāng)時(shí)的革命風(fēng)暴已經(jīng)形成,形勢(shì)岌岌可危。但殘缺的政局并沒(méi)有影響法學(xué)的發(fā)展,也沒(méi)有影響以學(xué)會(huì)和雜志為載體的法律人團(tuán)體的生成。民國(guó)成立后,耄耋之年的沈家本為復(fù)刊后《法學(xué)會(huì)雜志》題序。行文的最后,他說(shuō):“余雖老病侵尋,不獲于法學(xué)界有所貢獻(xiàn)。而竊喜斯會(huì)之己廢而復(fù)舉也,因述其緣起如此。異日法學(xué)昌明,鉅子輩出,得與東西各先進(jìn)國(guó)媲美者,斯會(huì)實(shí)為之先河矣�！睂�(duì)中國(guó)法律的復(fù)興、近代法律人的成長(zhǎng)和近代法學(xué)的發(fā)展寄托的無(wú)限情思,躍然紙上。
在中國(guó)近代史上,林則徐是首倡“睜眼看世界”的思想家,沈家本則是睜眼看世界法律的思想家,他從中西法律的比較中,提倡擇善而從,他不僅是采用中西法制比較研究方法的第一人,也是“會(huì)通中西”,仿西法主持修律的改革家、實(shí)踐家,沈家本對(duì)中西法律的比較的有益探索,又給我們留下深刻的啟示。