主辦單位：上海市法學(xué)會(huì) 上海市第一中級(jí)人民法院
時(shí)間：2009年10月22日 下午14：00—17：00
地點(diǎn)：上海市法學(xué)會(huì)一樓法學(xué)沙龍會(huì)議室
主持人：張志軍 上海市法學(xué)會(huì)研究部;王恩海 上海市黃浦區(qū)檢察院副檢察長
記錄人：王志剛（華東政法大學(xué)09級(jí)經(jīng)濟(jì)法專業(yè)研究生）;于 雪（華東政法大學(xué)08級(jí)法律碩士研究生）
張志軍：首先歡迎大家到上海市法學(xué)會(huì)參加由上海市第一中級(jí)人民法院和上海市法學(xué)會(huì)共同舉辦的青年法學(xué)沙龍，我是上海市法學(xué)會(huì)工作人員張志軍，現(xiàn)在請?jiān)试S我介紹一下今天到場的領(lǐng)導(dǎo)和嘉賓，他們是：上海市法學(xué)會(huì)副會(huì)長陳金鑫同志，上海市第一中級(jí)人民法院副院長黃祥青同志，復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院教授謝佑平老師，華東政法大學(xué)法律學(xué)院院長王俊民教授，還有上海市第一中級(jí)人民法院研究室主任王珊女士，法學(xué)會(huì)研究部主任陳東滬先生。今天參加我們活動(dòng)的青年朋友主要來自上海市各高校、法律系統(tǒng)以及律師事務(wù)所，他們在刑法、刑事訴訟法方向都有特長，我對大家的到來表示歡迎。
在活動(dòng)開始之前我想借這個(gè)機(jī)會(huì)簡單介紹一下青年法學(xué)沙龍，上海市法學(xué)會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)非常重視、扶持我們青年法律工作者的工作，由此我們也設(shè)立了很多青年法學(xué)家交流的平臺(tái)，青年法學(xué)沙龍就是旨在促進(jìn)上海市青年學(xué)者、青年專家的成長，這個(gè)活動(dòng)研討許多有爭議的問題。青年法學(xué)沙龍成立以來至今已經(jīng)舉行了十六次學(xué)術(shù)研討會(huì)，今天是第十七次，另外我們舉辦了一些聯(lián)誼活動(dòng)，至今也已經(jīng)有四到五次。我想說的是希望我們的活動(dòng)能夠得到上海市青年法律學(xué)者的長遠(yuǎn)支持，我們的沙龍是開放式的，有什么值得研討的話題都可以拿到這個(gè)平臺(tái)上來進(jìn)行討論。我們和上海市一中院是友好合作單位，上海市法學(xué)會(huì)和一中院在科學(xué)研究、學(xué)術(shù)研討以及各個(gè)方面都進(jìn)行了友好合作，所以我在這里想向上海市一中院的領(lǐng)導(dǎo)對我們青年法學(xué)沙龍的大力支持表示感謝，謝謝你們。
今天我們的議題是由上海市一中院的幾位法官和老師共同選出的，題目是：相對獨(dú)立量刑程序的可行性。這個(gè)問題現(xiàn)在也是討論比較熱的話題，上海市高院在調(diào)研量刑程序的規(guī)范化問題，上海市一中院也在進(jìn)行相關(guān)問題的研究和調(diào)研，上海市檢察院也在進(jìn)行調(diào)研和研究，許多老師也在進(jìn)行探討，所以我們覺得這個(gè)問題具有爭議性，非常值得我們來進(jìn)行深入討論。我們今天活動(dòng)的議程安排是：首先由上海市法學(xué)會(huì)副會(huì)長陳金鑫同志致辭；接下來的學(xué)術(shù)研討階段由華東政法大學(xué)博士、上海市黃浦區(qū)檢察院副檢察長王恩海老師主持，學(xué)術(shù)研討階段以自由交流的形式進(jìn)行；最后由復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院謝佑平教授和華東政法大學(xué)王俊民教授進(jìn)行總結(jié)和點(diǎn)評(píng)。晚上邀請各位老師和學(xué)者共進(jìn)晚餐，來進(jìn)行更多的交流，下面請上海市法學(xué)會(huì)副會(huì)長陳金鑫同志致辭，大家歡迎。
陳金鑫：謝謝大家，各位青年朋友大家好，今天非常高興能來參加咱們這個(gè)青年法學(xué)沙龍活動(dòng)，我這一星期剛剛正式到法學(xué)會(huì)工作，我也想借這個(gè)機(jī)會(huì)和大家見個(gè)面，交個(gè)朋友。剛才張志軍同志對青年法學(xué)沙龍的一些情況作了介紹，我對青年法學(xué)沙龍的了解是通過上海市法學(xué)會(huì)的網(wǎng)站，而今天我也有幸參與到其中，和大家有更多的交流，我主要想說以下三個(gè)方面。
第一，青年法學(xué)沙龍對我們法學(xué)研究交流、聯(lián)系、聯(lián)絡(luò)廣大青年法律工作者來說是一個(gè)很好的途徑，在這個(gè)交流的過程中我們法學(xué)會(huì)會(huì)繼續(xù)更好地搭好這個(gè)平臺(tái)，給我們理論界、實(shí)務(wù)界、各大高校提供一個(gè)交流的途徑。大家平時(shí)聯(lián)系不是很多，還有一些同志剛到上海，對上海法律界的情況不是很了解，通過這個(gè)平臺(tái)，可以對我們以后繼續(xù)做好法律工作提供方便。
第二，選好青年法學(xué)沙龍的議題，通過這個(gè)沙龍對一些問題進(jìn)行推敲研究。我們這次的議題是關(guān)于量刑程序的相對獨(dú)立性，這也是一個(gè)熱門的話題，是最高法院進(jìn)行程序規(guī)范化改革的重點(diǎn)，實(shí)務(wù)界、理論界討論得也比較多。對量刑程序，實(shí)務(wù)中也有許多案例，拿酒后駕車來講，上海、杭州、成都都有發(fā)生，但是從最后的判決結(jié)果來看差別很大，最高法院已經(jīng)和全國部分法院召開關(guān)于這個(gè)話題的研討，對相對獨(dú)立量刑程序的規(guī)則進(jìn)行了討論，我們青年法學(xué)沙龍今天的題目對我們社會(huì)法律實(shí)務(wù)界具有很大的現(xiàn)實(shí)意義。
第三，希望我們的研討能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)成果，為實(shí)踐服務(wù)。我們的沙龍得到了相關(guān)部門的重視，也得到了有關(guān)媒體的報(bào)道，我相信上海市法學(xué)會(huì)今天下午和各位在這里交流，對在座青年法律工作者在以后的司法實(shí)務(wù)中會(huì)有所幫助，共同促進(jìn)我們上海市法律工作的進(jìn)步。我的講話就到這里，祝大家研討順利，謝謝大家。
張志軍：感謝陳會(huì)長的精彩致辭，我們的研討現(xiàn)在正式開始，我們的題目是相對獨(dú)立量刑程序的可行性，希望大家能夠在一個(gè)輕松、愉快的氛圍下暢所欲言，首先請大家作個(gè)自我介紹，大家互相認(rèn)識(shí)一下，在接下來的學(xué)術(shù)研討階段將由王恩海博士主持。現(xiàn)在請大家將話筒相互傳遞，作自我介紹。
鄭志：大家好，很高興能參加今天這個(gè)活動(dòng)，我是大成律師事務(wù)所的律師，我叫鄭志，是華政的研究生，在座有許多是我的老師、同學(xué)，希望大家能發(fā)表真知灼見，很高興能夠借今天這個(gè)機(jī)會(huì)和大家共同學(xué)習(xí)，共同進(jìn)步，謝謝。
劉英明：大家好，我叫劉英明，現(xiàn)在在上海政法學(xué)院工作，謝謝。
蔡永彤：大家好，我叫蔡永彤，來自上海市閔行區(qū)檢察院，謝謝。
皇甫長城：大家好，我來自上海市檢察院，我的名字四個(gè)字，我叫皇甫長城，很高興來參加這個(gè)活動(dòng)，謝謝。
王小娟：大家下午好，我是上海市檢察院的王小娟，很高興有機(jī)會(huì)來參加今天這個(gè)活動(dòng)。
張少林：大家好，我來自上海市檢察院二分院，我叫張少林。
楊宏亮：我姓楊，叫楊宏亮，來自上海市寶山區(qū)檢察院。
張亮：大家下午好，我叫張亮，來自上海市檢察院二分院，希望大家今天的討論開心。
曹堅(jiān)：大家下午好，我叫曹堅(jiān)，來自市中級(jí)人民法院一分院。
肖波：大家下午好，我是浦東新區(qū)法院的肖波，這里有我的老師、同學(xué)和朋友，希望大家關(guān)注我們基層法院的量刑程序，謝謝。
唐震：大家下午好，我是唐震，唐山的唐，地震的震，謝謝。
余劍：大家下午好，我是上海市一中院的余劍，希望借這個(gè)機(jī)會(huì)向大家學(xué)習(xí)，祝大家討論愉快。
徐鋼：我在同濟(jì)大學(xué)法學(xué)院工作，我是新上海人，也是上海市法學(xué)會(huì)的新會(huì)員，希望借這個(gè)機(jī)會(huì)向大家學(xué)習(xí)，我是浙江大學(xué)畢業(yè)的，本科讀憲法和法理，對刑法不是太了解，希望能夠向在座的各位請教。
葉慧娟：大家好，我在華東理工大學(xué)法學(xué)院工作，我叫葉慧娟，在座的有很多是我的老師、同學(xué)，祝今天這個(gè)活動(dòng)順利舉行。
麻國安：大家好，我叫麻國安，北大畢業(yè)的，現(xiàn)在在上海財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院工作。
洪流：大家下午好，我是中匯律師事務(wù)所的律師洪流，很高興能到上海市法學(xué)會(huì)參加這個(gè)學(xué)術(shù)沙龍，謝謝。
李睿：大家好，我是北京隆安律師事務(wù)所上海分所的律師李睿，在座有很多是我的老朋友，因?yàn)槲以?jīng)在上海市檢察院工作了十年時(shí)間，今天見到了很多老同學(xué)、老朋友、老領(lǐng)導(dǎo)。我剛從美國回來就收到了上海市法學(xué)會(huì)的邀請函，我很高興能夠參加今天的學(xué)術(shù)沙龍，一方面能見到許多老朋友，另一方面我們能夠?qū)@個(gè)熱門話題進(jìn)行討論。
姜偉：我是上海市檢察院一分院的姜偉，很高興能借這個(gè)機(jī)會(huì)和大家共同討論。
陸文奕：我叫陸文奕，是一中院少年庭的，我是華政的研究生，也是王俊民教授的研究生，謝謝大家。
陳兵：大家好，我叫陳兵，在一中院工作，是新上海人，請大家多多幫助，謝謝。
萬志堯：大家好，我叫萬志堯，是一中院刑二庭的，畢業(yè)于中國政法大學(xué)。謝謝大家。
于書生：大家好，我是來自一中院的于書生，很高興上海市法學(xué)會(huì)給我們這個(gè)平臺(tái)，謝謝大家。
陳誼譽(yù)：大家下午好，我是《上海法制報(bào)》的陳誼譽(yù)，第一次參加這個(gè)活動(dòng)，希望能向大家學(xué)習(xí)，結(jié)識(shí)新朋友。
褚玉蘭：大家好，我是上海市奉賢區(qū)法院的褚玉蘭，很榮幸第一次參加今天這個(gè)活動(dòng)，希望能向大家學(xué)習(xí)，謝謝。
胡秀華：大家好，我是奉賢區(qū)法院的胡秀華。
周巍：大家好，我是上海潤一律師事務(wù)所的律師周巍。
張志軍：在接下來的環(huán)節(jié)由王恩海博士主持，大家歡迎。
王恩海：很榮幸參加今天這個(gè)活動(dòng)，由我來主持今天這個(gè)沙龍，心里不免有許多忐忑，因?yàn)樵谧挠性S多是我的老師，剛才聽了大家的自我介紹，可以看出，我們青年法律工作者的隊(duì)伍在不斷壯大。我們今天這個(gè)活動(dòng)是為大家搭建一個(gè)交流的平臺(tái)，來共同進(jìn)步。由于時(shí)間有限，我不再多講，我們今天的主題是相對獨(dú)立量刑程序的可行性，給大家發(fā)的材料有三個(gè)議題。下面進(jìn)入第一個(gè)議題：相對獨(dú)立量刑程序的價(jià)值和功能，它包括三個(gè)問題：
第一，在我國刑事訴訟中，將定罪程序與量刑程序相對分離是否具有必要性？
第二，如何認(rèn)識(shí)量刑程序獨(dú)立的價(jià)值和功能？
第三，我國應(yīng)當(dāng)建立完全獨(dú)立的量刑程序還是相對獨(dú)立的量刑程序，兩者的利弊比較表現(xiàn)在哪些方面？
就這個(gè)議題，希望大家自由發(fā)言，自由交流。首先請一中院的唐震法官發(fā)言，大家歡迎。
唐震：謝謝大家，我們今天的議題是論證量刑程序的相對獨(dú)立性，其實(shí)在把量刑程序獨(dú)立出來之前有一個(gè)必要性，也就是說把量刑程序獨(dú)立出來有什么必要。原來我們傳統(tǒng)的司法習(xí)慣將定罪和量刑是合一的，現(xiàn)在逐漸討論將量刑程序獨(dú)立出來，那么將它獨(dú)立出來有什么價(jià)值，也就是說它有沒有這種必要，我認(rèn)為在司法實(shí)踐中有它的必要性，主要有三點(diǎn)：
第一，它是加強(qiáng)人權(quán)保障的重要措施。所謂人權(quán)保障，我們不能把它僅僅理解為對被告人的人權(quán)保障，對被害人也應(yīng)該有人權(quán)的保障。我從兩個(gè)方面來說明這個(gè)問題：1、對被告人的人權(quán)保障，在司法實(shí)踐中，對被告人的人權(quán)保障表現(xiàn)在哪些方面？據(jù)我粗略的統(tǒng)計(jì)，在實(shí)踐中，60%的被告人往往關(guān)注的是量刑問題，而不是定罪問題，定什么罪、定多大的罪，其實(shí)不是被告人關(guān)注的重點(diǎn)，他關(guān)注的更多的是量刑，這說明在實(shí)踐中，量刑問題是我們不能忽視的一個(gè)非常重要的程序。我們要將量刑程序獨(dú)立出來，讓被告人能夠參與到對他的量刑過程中來，讓被告人自己感覺到他有權(quán)利在量刑程序中表達(dá)自己的觀點(diǎn)。我認(rèn)為一方面這能保障量刑的正確性，另一方面是對被告人人權(quán)的保障。2、對被害人人權(quán)的保障，在這方面涉及到刑事和解制度，刑事和解過程中，被害人和被告人直接面對面達(dá)成一個(gè)和解協(xié)議。被害人希望對被告人繩之以法，他對法官訴諸的是一種量刑請求權(quán)，而如果我們有一個(gè)量刑程序，被害人可以直接參與到量刑程序中來，能夠使被害人行使權(quán)利，參與訴訟。另外，被害人深受犯罪之苦，他希望對被告人給予嚴(yán)厲懲罰，但在目前我們的刑事訴訟程序中，沒有這樣一個(gè)途徑。如果我們能建立獨(dú)立的量刑程序，就有一個(gè)這樣的途徑讓被害人參與進(jìn)來，主張權(quán)利。所以，將量刑程序獨(dú)立出來，也是對被害人人權(quán)的保障。
第二，規(guī)范法官的自由裁量權(quán)。我們實(shí)踐中法官的自由裁量權(quán)不規(guī)范這是一個(gè)不爭的事實(shí)，就拿我身邊的案例來說，兩個(gè)被告人同時(shí)搶劫一個(gè)被害人，一個(gè)是成年人，另一個(gè)是未成年人，未成年人是十七歲六個(gè)月，成年人是十八歲七個(gè)月，未成年人被判了一年六個(gè)月，成年人被判了三年有期徒刑。僅僅是在上海，兩個(gè)法院就有如此大的區(qū)別，量刑上有如此大的不同，我認(rèn)為法官的自由裁量權(quán)的確太大。如果我們能夠?qū)⒘啃坛绦颡?dú)立出來的話，大家參與進(jìn)來，來監(jiān)督法官的量刑行為，對法官來說未必不是一件好事，對規(guī)范法官的自由裁量權(quán)大有幫助。
第三，加大法律監(jiān)督力度的重要保障。從目前形式來看，檢察機(jī)關(guān)對法官的檢察力度越來越大。從以往的司法實(shí)踐來看，檢察機(jī)關(guān)對法院的定罪提出抗辯的不是很多，但對法院的量刑提出抗辯的很多，如果讓檢察機(jī)關(guān)參與到量刑程序中來，既能讓檢察機(jī)關(guān)行使法律監(jiān)督權(quán)，又能保障被告人的人權(quán)。
這三個(gè)方面是我考慮的必要性，至于建立完全獨(dú)立的量刑程序還是相對獨(dú)立的量刑程序，以我個(gè)人的角度，從長遠(yuǎn)來看，要建立完全獨(dú)立的量刑程序。但是就目前的形勢，司法資源不足，建立相對獨(dú)立的量刑程序更為妥當(dāng)，然后逐漸發(fā)展到完全獨(dú)立的量刑程序。這是我個(gè)人的一些拙見，謝謝。
王恩海：剛才唐震法官從加強(qiáng)人權(quán)保障、規(guī)范法官的自由裁量權(quán)、加大法律監(jiān)督力度三個(gè)方面對這個(gè)問題進(jìn)行了闡述，下面請大家繼續(xù)對這個(gè)話題進(jìn)行發(fā)言。
楊宏亮：今天我們討論的話題是量刑程序的相對獨(dú)立性，從宏觀上說，它有助于我國司法程序的完善，促進(jìn)我國司法改革的進(jìn)程。原來我國的量刑程序不能說沒有，但是它極不規(guī)范。就現(xiàn)在來說，我們實(shí)現(xiàn)量刑程序的規(guī)范化、公開化，有很好的現(xiàn)實(shí)意義。中國司法程序的精英化，是我們的必由之路，今天我們能夠討論這樣一個(gè)議題有很大的現(xiàn)實(shí)意義，謝謝。
張少林：大家好，我們今天的議題是量刑程序的相對獨(dú)立性，我想說的是，量刑程序相對獨(dú)立有什么功能和必要性？我想這對加強(qiáng)司法監(jiān)督有非常積極的現(xiàn)實(shí)意義。對相對獨(dú)立的量刑程序如何設(shè)立，我想談?wù)勛约旱目捶ǎ?br />第一，從法理上來講，我們對大陸法系有系統(tǒng)的研究，我們和大陸法系的制度也基本相同，而英美法系和我們有很大的不同。英美法系國家采用陪審團(tuán)制度，陪審團(tuán)的意見對法官有很大影響，陪審團(tuán)是獨(dú)立的，而陪審團(tuán)大部分由非法律工作人員組成，那么為什么他們的意見能夠得到法院的支持？這就得益于制度的完善，還有司法的獨(dú)立。另一方面，通過律師的幫助，當(dāng)事人也能參與進(jìn)來，一般老百姓的觀點(diǎn)也能得到體現(xiàn)。而我們國家的陪審制度實(shí)際上是參審，起不到實(shí)際的作用。
第二，從司法的角度，一個(gè)定罪程序，一個(gè)量刑程序，在我國并沒有分開，而建立一個(gè)獨(dú)立的量刑程序，不僅可以使當(dāng)事人參與進(jìn)來，而且使量刑程序公開、透明。
第三，促進(jìn)辯論公開，使各方面在公開的環(huán)境下參與案件。
第四，加強(qiáng)量刑規(guī)范化的建設(shè)。量刑程序獨(dú)立出來，是不是會(huì)占用很大的司法資源？因?yàn)槲覈緛淼乃痉ㄙY源就有限，將量刑程序獨(dú)立出來，是不是消耗更多的司法資源？反觀美國，它有比較完善的量刑程序，但是，它也有一個(gè)非常重要的制度：訴辯交易。通過訴辯交易，使控訴雙方能面對面地就案件進(jìn)行協(xié)商，這樣節(jié)省了大量的資源，而我國，從目前的局面來看，司法資源相對有限，獨(dú)立的量刑程序消耗有限的資源，將使我們司法系統(tǒng)特別是法院系統(tǒng)辦理案件的壓力更大。
第五，現(xiàn)在談量刑程序的可行性，我個(gè)人認(rèn)為值得商榷，量刑程序獨(dú)立出來，在高院、中院可能還可以實(shí)行，但是基層法院可能不太愿意實(shí)行，因?yàn)樗綍r(shí)的案件非常多，現(xiàn)在將量刑程序獨(dú)立出來，法院判決一個(gè)案件是無期徒刑，到檢察院這兒，提出抗辯，要求判處死刑，獨(dú)立的量刑程序使法院的工作量加大，處理案件的壓力也很大。從中國司法實(shí)踐來看，定罪和量刑是有很大不同的，定罪一般沒有太大爭議，但是涉及到量刑，它往往牽涉到一些非常專業(yè)化的東西，量刑程序的獨(dú)立，使各方面參與進(jìn)來，可能使案件的量刑反而不專業(yè)，不能符合法律的精神。
綜上所述，我的觀點(diǎn)是：在目前的中國司法界，量刑的公開是必要的，這是增強(qiáng)司法透明化的必由之路，但是，量刑不是一定要獨(dú)立。以上是我個(gè)人的一些拙見，希望在座的老師、朋友批評(píng)指正，謝謝。
王恩海：謝謝張少林檢察官的精彩發(fā)言，現(xiàn)在我們進(jìn)入第二個(gè)議題：相對獨(dú)立量刑程序的制度設(shè)計(jì)。它包括三個(gè)方面的問題：
第一，在庭審過程中，對被告人的定罪事實(shí)與量刑事實(shí)的調(diào)查應(yīng)當(dāng)如何銜接？兩者的證明標(biāo)準(zhǔn)是否一致？
第二，如何引導(dǎo)控辯雙方就被告人的量刑幅度展開辯論？法官應(yīng)當(dāng)如何行使釋明權(quán)？
第三，被害人參與量刑辯論是否具有正當(dāng)性？
下面請余劍法官發(fā)言，大家歡迎。
余劍：謝謝大家，對量刑程序的制度設(shè)計(jì)，關(guān)系到量刑程序的獨(dú)立性問題，設(shè)立相對獨(dú)立的量刑程序是否具有必要性和可行性，剛才張少林法官也已經(jīng)闡述過，從目前來講，這是一件迫在眉睫的事情，最高院已經(jīng)將其列為“三五”改革綱要，試點(diǎn)法院也已經(jīng)開始實(shí)行，相關(guān)媒體也進(jìn)行了報(bào)道，我們今天通過沙龍的形式討論這個(gè)問題，也非常必要。那么具體量刑程序應(yīng)該怎樣設(shè)計(jì)，也就是一個(gè)操作性問題。最高法院已經(jīng)委托一部分法律研究所的同志對量刑程序的相對獨(dú)立性問題進(jìn)行探討和研究，最高法院也下發(fā)通知，各地法院可以根據(jù)自己的情況先試點(diǎn)，進(jìn)行探索。在這樣一個(gè)精神下，全國對量刑程序搞試點(diǎn)的法院非常多，從高院到中院再到基層法院，具有代表性的就有十幾家，但是這些法院對量刑程序的具體操作還是有相當(dāng)大的差異的，對量刑程序的改革，大都采用相對獨(dú)立的程序改革，并對改革方式、成果編成了教材、案例，許多專家學(xué)者也對這個(gè)問題進(jìn)行了大量研究，最高人民法院也廣泛地聽取各方意見。具體到量刑程序的制度如何設(shè)計(jì)，我進(jìn)行了一些自己的思考，我認(rèn)為主要應(yīng)該把握這五個(gè)方面。
第一，我們在進(jìn)行量刑程序制度設(shè)計(jì)的時(shí)候，能不能設(shè)計(jì)出來既能吸收英美國家關(guān)于量刑程序的優(yōu)點(diǎn)，又能融入到我國訴訟法的框架里面的量刑程序？因?yàn)槲覀冊O(shè)計(jì)出來這樣一個(gè)制度，是要為我國的司法服務(wù)的。也就是說，這樣一個(gè)制度要與我國的整體訴訟程序相一致，能夠促進(jìn)我國訴訟程序的發(fā)展與進(jìn)步。
第二，我們設(shè)計(jì)出來的量刑程序能不能既能促進(jìn)我國量刑程序的公正，體現(xiàn)量刑程序的價(jià)值，同時(shí)又能促進(jìn)量刑程序的規(guī)范化，體現(xiàn)實(shí)體公正？這是我們在進(jìn)行制度設(shè)計(jì)的時(shí)候需要特別注意的一個(gè)方面。
第三，我們設(shè)計(jì)出來的量刑程序能不能既能促進(jìn)量刑制度的透明度，增加量刑程序的公開性，又能促進(jìn)我國司法制度效率的提高？大家都知道，我國的司法資源是極其有限的，我們設(shè)計(jì)出來的量刑程序需要符合我們國家現(xiàn)在的資源狀況，少影響或者基本不影響我國司法資源狀況，這是一個(gè)重點(diǎn)，也是我們設(shè)計(jì)量刑程序的一個(gè)出發(fā)點(diǎn)。設(shè)計(jì)出來的制度一定要適應(yīng)我們的國情，我們不希望設(shè)計(jì)出來的量刑程序不能運(yùn)用在司法實(shí)踐中，那也是一種司法資源的浪費(fèi)，是我們不愿看到的。
第四，我們設(shè)計(jì)出來的量刑程序能不能既能體現(xiàn)程序制度的普遍性，又能指導(dǎo)具體案件的運(yùn)用？我們設(shè)計(jì)出來的量刑程序并不是針對特定案件，而是針對多數(shù)案件，一審量刑程序、二審量刑程序、死刑復(fù)核程序都能夠用到，在各級(jí)法院審判案件的時(shí)候都能夠運(yùn)用這樣一種制度。
第五，我們能不能設(shè)計(jì)出來一種量刑程序，法院具有可操作性，檢察院具有可操作性，同時(shí)，律師也具有可操作性？因?yàn)榱啃坛绦蛐枰@三方的參與，如果你設(shè)計(jì)出來一種量刑程序，只有法院具有可操作性，而其他兩方不具有操作性，那么，這種量刑程序是不成功的，也不能很好地運(yùn)用到實(shí)踐中去。
我認(rèn)為如果我們設(shè)計(jì)出來的量刑程序符合這五個(gè)方面，那么我們的量刑程序才真正成功，這是我個(gè)人的一些思考，謝謝大家，我主要是拋磚引玉，希望大家接下來能夠提出自己具有亮點(diǎn)的想法，再次表示感謝。
王恩海：剛才余法官對第二個(gè)議題進(jìn)行了深入的闡述，主要是在進(jìn)行量刑程序制度設(shè)立的時(shí)候需要注意的幾點(diǎn)因素。下面我們開始第三個(gè)議題：量刑程序獨(dú)立化的疑難復(fù)雜問題，包括三個(gè)方面：
第一，對于被告人不認(rèn)罪的案件，量刑程序如何展開？
第二，如何認(rèn)識(shí)檢方求刑重，法院判決輕或者檢方求刑輕，法院判決重的現(xiàn)象？在量刑方面，檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督權(quán)如何保障？
第三，青少年犯罪案件、適用簡易程序的案件、二審和復(fù)核審案件以及死刑案件量刑程序方面應(yīng)當(dāng)具有怎樣的區(qū)別？
下面請一中院的李長坤法官發(fā)言，大家歡迎。
李長坤：剛才大家對量刑程序的必要性和可行性進(jìn)行了熱烈的討論，其實(shí)，現(xiàn)在對于我們法院來說，重點(diǎn)不在于是將量刑程序獨(dú)立還是不獨(dú)立，我們現(xiàn)在更多的應(yīng)該考慮對刑事案件進(jìn)行類型化研究，制定出可操作的、可持續(xù)的量刑程序，這是我們重點(diǎn)考慮的事情。接下來我談一下我對設(shè)立可操作的量刑程序的一些困惑，希望能夠向大家請教。
從量刑程序的司法實(shí)踐來看，大多是在簡易程序、自訴案件、被告人不認(rèn)罪案件中對量刑程序進(jìn)行探討。我今天主要從被告人不認(rèn)罪案件來進(jìn)行闡述，被告人不認(rèn)罪案件在我國司法實(shí)踐中主要包括四類案件：第一類，被告人對被指控的全部犯罪事實(shí)給予否認(rèn)，也就是全案不認(rèn)罪。第二類，被告人對部分犯罪事實(shí)認(rèn)罪，而對部分犯罪事實(shí)不認(rèn)罪的案件。第三類，被告人和被害人對案件的意見不一致，被害人認(rèn)為是犯罪，被告人不認(rèn)為是犯罪。第四類，在共同犯罪案件中，部分被告人認(rèn)罪，但還有部分被告人做無罪辯護(hù)。被告人不認(rèn)罪案件主要包括這四類，而每一類案件都會(huì)影響到量刑程序的具體運(yùn)用，我們法官在量刑程序中如何處理這些案件，對當(dāng)事人影響很大。比如在共同犯罪案件中，部分被告人認(rèn)罪，并提供了相關(guān)證據(jù)，在量刑程序中，法院是不是應(yīng)該減輕這部分被告人的刑罰，這是一個(gè)很現(xiàn)實(shí)的問題。由于控辯雙方對量刑程序有不同的理解，控辯雙方是不是可以直接參與量刑程序，而不僅僅是通過辯護(hù)過程來影響量刑程序，這也是我們在進(jìn)行量刑程序制度設(shè)立過程中需要注意的問題，這是第一方面。
第二方面我想談的是量刑建議權(quán)問題，這也是一個(gè)頗具爭議的問題，檢察官的量刑建議應(yīng)該是法官量刑時(shí)的一個(gè)重要組成部分，量刑程序的順利進(jìn)行有賴于檢察官的量刑建議。檢察機(jī)關(guān)的量刑建議權(quán)和法院的最終判決可能會(huì)出現(xiàn)不一致，其實(shí)就我個(gè)人角度來講，在司法實(shí)踐中存在檢察官建議判決重而法官最終判決輕的情形，這也是很正常的，因?yàn)樗麄儗Π讣睦斫鈺?huì)不一致。對于檢察機(jī)關(guān)和法院對案件量刑意見不一致的情況，比如說檢察機(jī)關(guān)建議重判而法院最終輕判，或者檢察機(jī)關(guān)建議輕判而法院最終重判，而在檢察機(jī)關(guān)建議輕判而法院最終重判的情況下，被告人幾乎百分之百會(huì)提出上訴，那么如何避免因?yàn)闄z察機(jī)關(guān)的量刑建議和法院的判決不一致而導(dǎo)致上訴或者抗訴大量出現(xiàn)，這是我們應(yīng)該重點(diǎn)解決的事情。還有對于一些特殊類型案件，在量刑的時(shí)候，會(huì)出現(xiàn)許多值得注意的問題，比如說死刑案件，對量刑程序是否應(yīng)該有特殊規(guī)定，在死刑案件的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)上是否應(yīng)該特殊對待？另外在量刑情節(jié)上，在庭審的舉證和質(zhì)證上是否需要特殊的規(guī)定？還有未成年人案件，在代理人制度上、律師代理制度上，是否應(yīng)該有特殊規(guī)定？未成年人的法定代理人是否應(yīng)該參與到量刑程序中來？在自訴案件中，對量刑程序制度的設(shè)計(jì)是否有特別的規(guī)定？對于一些案件，許多違法行為是在庭審之后，比如對于刑事附帶民事案件，被告人的違法行為許多是在庭審之后發(fā)生的，對于這個(gè)情節(jié)，我們是否需要通過庭審的質(zhì)證來確定。另外在量刑情節(jié)上，對于具體的情節(jié)，比如說判幾年、沒收財(cái)產(chǎn)和剝奪政治權(quán)利，是不是在量刑程序中應(yīng)該特別對待，例如被告人沒收財(cái)產(chǎn)應(yīng)該沒收多少。還有一種案件，是沒有辯護(hù)人參與的案件，在辯護(hù)過程中可能和有辯護(hù)人參加的案件有很大的不同，那么對于這些案件，在量刑程序方面以及公訴機(jī)關(guān)對犯罪事實(shí)的質(zhì)證方面是不是需要和其他案件有所差別？這是我的一些理解，謝謝大家。
王恩海：剛才李法官對量刑程序中出現(xiàn)的一些疑難復(fù)雜問題提出了自己的看法，下面大家再圍繞這個(gè)這個(gè)問題發(fā)表自己的意見。
曹堅(jiān)：下面我對量刑程序的疑難問題提出一些自己不成熟的看法。
第一，對量刑程序中出現(xiàn)的一些問題，我們今天已經(jīng)討論了很多，對于司法實(shí)務(wù)中定罪和量刑的內(nèi)在聯(lián)系，有時(shí)候很難區(qū)分，比如自首、立功的案件，這類案件定罪和量刑往往不能截然分開，因?yàn)樗鼈冇凶陨愍?dú)有的特點(diǎn)。在定罪的時(shí)候，我們需要考慮量刑，但這樣會(huì)浪費(fèi)很多資源，影響司法效率。
第二，從目前我國司法發(fā)展趨勢來看，我國司法審判、檢察以及司法執(zhí)行活動(dòng)，已經(jīng)逐漸從粗放式向精益型轉(zhuǎn)化，中國的司法資源是有限的，把有限的資源進(jìn)行合理配置，對法院、檢察機(jī)關(guān)以至整個(gè)司法系統(tǒng)都具有重要意義。這是往大的方面說，具體到量刑程序的建立，將量刑程序獨(dú)立出來，也是對司法資源有效配置的體現(xiàn)。我們這次沙龍的議題是關(guān)于量刑程序的獨(dú)立性，也體現(xiàn)了實(shí)務(wù)界、學(xué)界對這個(gè)問題的重視。我們的分歧實(shí)際上不在定罪上，定什么罪在檢方、控方以及法院之間，一般并不會(huì)有大的分歧，問題往往出現(xiàn)在量刑上。在目前我國量刑程序還沒有設(shè)計(jì)出來的時(shí)候，對一些特殊案件，在法定量刑情節(jié)不具備的時(shí)候，量刑程序在控辯雙方庭審活動(dòng)中沒有得到應(yīng)有的重視，但是判決書出來后控辯雙方以及檢方和法院之間就會(huì)產(chǎn)生很多分歧，從而會(huì)引起上訴和抗訴。而我們建立量刑程序之后，對于法定量刑情節(jié)不具備的案件，讓當(dāng)事人參與進(jìn)來，則可以使法院作出更合理的判決，這對節(jié)省司法資源、完善司法程序大有裨益。
第三，我談一下量刑和定罪的關(guān)系，在相對獨(dú)立的量刑程序中，以量刑調(diào)節(jié)定罪，在庭審中，為了相對輕的罪行而定相對輕的罪名，或者為了相對重的罪行而定相對重的罪名，從實(shí)體法上行不通，從程序上來說也比較麻煩。但是，建立量刑程序之后，我們從技術(shù)上將實(shí)踐中遇到的問題進(jìn)行簡化，將量刑事實(shí)在庭審中得到體現(xiàn)，通過量刑對案件的定罪進(jìn)行調(diào)節(jié)，但是，要注意，是調(diào)節(jié)而不是量刑決定定罪，這樣，我們將量刑問題在庭審過程中弄清楚，反過來對促進(jìn)量刑程序的公眾化、規(guī)范化也大有幫助。這是我個(gè)人的一些看法，希望在座的各位老師、朋友能夠?qū)@個(gè)問題進(jìn)行更深入的探討，謝謝大家。
周巍：謝謝大家，對今天這個(gè)議題，我想談幾點(diǎn)自己的理解。
第一，我接著剛才李長坤法官的話題談一下自己的看法，剛才李法官講到了，具體案件中涉及到證據(jù)問題，從自首的角度來講，被告人不應(yīng)該被判處死刑或者無期徒刑，這是因?yàn)闄z察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)對自首、立功的細(xì)節(jié)把握不是太好，對一些事實(shí)沒有調(diào)查清楚，甚至?xí)峁┎煌摹⑼耆喾吹淖C據(jù)，從而導(dǎo)致在庭審中司法質(zhì)證過后，在庭審后又出現(xiàn)了爭議，還要再進(jìn)行質(zhì)證。而對出現(xiàn)此情況之后的質(zhì)證，不管質(zhì)證之后的結(jié)果如何，我認(rèn)為應(yīng)該有一個(gè)再審程序，來對此類案件作出處理，我認(rèn)為這應(yīng)該是司法改革的一個(gè)重點(diǎn)。
第二，接著剛才曹堅(jiān)法官所講的，定罪和量刑確實(shí)是一對雙胞胎，定罪是基本，定罪之后才能量刑，量刑是對定罪的延伸，而從某種意義上來講，量刑比定罪更重要，因?yàn)榱啃躺婕暗綄徟泻蟮膱?zhí)行問題，從這個(gè)層面上來講，量刑比定罪更重要。我相信在上海，不管是中級(jí)法院還是各基層法院，量刑都是一個(gè)難題，因?yàn)椴煌ㄔ簳?huì)有差異，當(dāng)然，這涉及到法官的自由裁量權(quán)問題，不同法官對案件性質(zhì)有不同的理解。還有一些經(jīng)濟(jì)類案件，涉及到案件的數(shù)額問題，不同法院對同一個(gè)案件在最后量刑的時(shí)候可能會(huì)出現(xiàn)很大的差異。量刑可能會(huì)受到法律層面之外的因素影響，比如黑社會(huì)性質(zhì)案件，以前除了在全國影響很大的案件外，實(shí)際上對具有黑社會(huì)性質(zhì)的案件，一般對被告人不判處死刑，法院往往判處無期徒刑或死緩，但是最近在重慶對這類案件的主犯判處了死刑，當(dāng)然，我認(rèn)為這里面包括了對案件事實(shí)的認(rèn)定問題。但是，對案件的定罪量刑，應(yīng)該完全遵守法律的規(guī)定，而不應(yīng)該受到法律以外因素的影響。在共同犯罪案件這顯得尤為重要，因?yàn)樵诠餐缸锇讣校ü僭诹啃痰臅r(shí)候考慮到被告人的表現(xiàn)，包括第一被告、第二被告、主犯、從犯，他們在訴訟過程中的表現(xiàn)，往往成為對他們定罪量刑的依據(jù)，法官在審理的時(shí)候也會(huì)特別注意到共同犯罪人的表現(xiàn)，所以共同犯罪案件更加適用于量刑程序，更能體現(xiàn)量刑的科學(xué)性和規(guī)范性。而由于地域的差異，不同的法院、不同的法官可能在量刑的時(shí)候存在非常大的差異。所以，量刑程序在各級(jí)法院，特別是基層法院，對于指導(dǎo)法官量刑有很大幫助。
第三，在量刑程序上我們應(yīng)該要達(dá)成一個(gè)共識(shí)，必須要推出這一個(gè)改革舉措，以法官為主導(dǎo)的公訴機(jī)關(guān)與辯護(hù)人都參與其中的量刑程序。在司法實(shí)踐中，對于公訴案件，實(shí)際上公訴人的壓力不是太大，因?yàn)樗诜ㄍド系谋憩F(xiàn)對案件最后的定罪量刑影響不大，而量刑程序的建立，使公訴人、辯護(hù)人能夠參與進(jìn)來。法官、公訴人、辯護(hù)人之間應(yīng)該是一種沖突的關(guān)系，而不是完全的和諧，如果他們之間的關(guān)系是和諧的，則會(huì)對被告人和被害人都很不公平。在量刑程序中引入檢察機(jī)關(guān)，使檢察機(jī)關(guān)和法院之間形成一種沖突，因?yàn)楣V人和法官所持的立場不同，公訴人對案件一般要求判得重一點(diǎn)，而法官一般則是一種較為舒緩的態(tài)度，公訴人和法官形成掣肘，從另一個(gè)角度，也增強(qiáng)了檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督權(quán)。而從辯護(hù)方的角度來看，他更多的是從從輕的角度、無罪的角度，對被告人的利益進(jìn)行保護(hù)。綜上所說，法官、公訴人、檢察官他們?nèi)卟粦?yīng)該是一種和諧的關(guān)系，而應(yīng)該形成一種沖突。這樣，對案件的事實(shí)認(rèn)定、最終量刑才能夠達(dá)到一種公正，謝謝大家。
王恩海：謝謝大家的精彩發(fā)言，剛才李長坤法官也提到了，檢方應(yīng)該參與到量刑程序中來，而如何保障檢方在量刑程序中的法律監(jiān)督權(quán)？在座的也有許多檢察院的同事，我在檢察院也工作了很長時(shí)間，我也問過一些檢察官，他們給我的答案是檢察官應(yīng)該參與到量刑程序中來，行使求刑權(quán)，而法院則一般不愿檢察院來參與案件的量刑，下面請大家就這個(gè)問題繼續(xù)發(fā)表自己的看法。
李睿：我來談一下自己的感受，我原來在檢察院工作了一段時(shí)間，就求刑權(quán)這個(gè)問題，我們檢察院在改革之前，對我們院的所有案件做了一次梳理：它的罪名是什么，它的數(shù)額是多少，有沒有加重、減輕的情節(jié)，它的量刑情況等。然后我們總結(jié)了一個(gè)量刑的指導(dǎo)意見，我們拿這個(gè)指導(dǎo)意見和法院進(jìn)行溝通，而法院也有這樣一個(gè)指導(dǎo)意見，應(yīng)該說制定這樣一個(gè)指導(dǎo)意見，也是各個(gè)法院一種不成文的慣例。如果是有經(jīng)驗(yàn)的法官、檢察官，他們的量刑上下幅度是不會(huì)超過半年的。實(shí)際上，在我們司法實(shí)踐的工作當(dāng)中，對這樣一項(xiàng)改革，一定要具有可操作性，而對于如何進(jìn)行這樣一項(xiàng)改革，也是需要有具體舉措的。今天我們討論“量刑程序的相對獨(dú)立性”問題，它要解決的是量刑不公問題，量刑不公包括兩個(gè)方面：一方面是重罪輕判，另一方面是輕罪重判。我們在工作中經(jīng)常會(huì)講這樣一句話，叫做重罪輕判不足以戒人，輕罪重判不足以服人。那么為什么會(huì)出現(xiàn)重罪輕判和輕罪重判的情況？我認(rèn)為有兩個(gè)原因：第一，法官對案件的理解有偏差；第二，關(guān)系到法官的制度建設(shè)、反腐敗問題。我們設(shè)立一個(gè)相對獨(dú)立的量刑程序，是不是能夠解決量刑不公的問題？值得我們深入思考。談到具體的制度完善上，我非常贊同定罪和量刑不可分開的觀點(diǎn)，因?yàn)檫@是非常符合我國司法規(guī)律的，一方面符合我國司法效率的規(guī)律，另一方面符合我國司法裁判和事實(shí)結(jié)合的規(guī)律。如果將定罪和量刑分開，一個(gè)確定案件的事實(shí)問題，一個(gè)對具體刑罰作出規(guī)定，將定罪和量刑完全割裂開來，我認(rèn)為并不能反映案件的本來面目。另外，讓被害人參與到量刑程序中來，我也是非常贊同的，以前我在檢察院工作的時(shí)候，我們也搞過“被害人權(quán)利保護(hù)”這樣一個(gè)活動(dòng)，讓被害人作為訴訟參與人參與到法庭辯論當(dāng)中。所以，我認(rèn)為能夠有效地防止量刑不公問題，一方面應(yīng)該使被害人能夠充分參與到量刑程序中來，另一方面使媒體參與進(jìn)來，加強(qiáng)量刑程序的透明度，通過這兩個(gè)方面，可以有效地杜絕量刑不公現(xiàn)象的出現(xiàn)。謝謝大家。
麻國安：對于量刑程序的獨(dú)立性的改革，我持反對意見。我認(rèn)為，作為法律工作者，法官行使的是審判權(quán)，檢察官行使的是法律監(jiān)督權(quán)。如果讓檢察官參與到量刑程序中來，實(shí)際上是法官把審判權(quán)分割了出去，這是不應(yīng)該提倡的。檢察機(jī)關(guān)具有抗訴權(quán)，對于重罪輕判，檢察機(jī)關(guān)一般不會(huì)抗訴，檢察機(jī)關(guān)抗訴的是輕罪重判案件。所以，對于把量刑程序獨(dú)立出來的問題，從法院的角度來看，審判權(quán)是它特有的權(quán)利，當(dāng)然也包括量刑權(quán)，現(xiàn)在，將量刑程序獨(dú)立出來，是法院不愿意看到的。從檢察院的角度來看，通過量刑程序，它把權(quán)力滲透進(jìn)了法院的司法審判活動(dòng)，假定設(shè)立了獨(dú)立的量刑程序，檢察官參與了量刑程序，檢察官和法官共同對案件進(jìn)行量刑，那么他將對案件的處理結(jié)果不持異議，在這種情況下，如果被告人不服判決結(jié)果，在被害人向檢察院申請抗訴的時(shí)候，檢察官就失去了抗訴的動(dòng)力，這對被害人是相當(dāng)不利的。從另一方面來看，讓檢察機(jī)關(guān)參與量刑程序，也增加了檢察院的工作量。從律師的角度來看，他也要參與到量刑程序中來，律師為了維護(hù)被告人的利益，會(huì)提出從輕處罰建議，但是這在被告人沒有律師的情況下是無效的。因此，從目前司法改革的情況來看，我提倡公訴機(jī)關(guān)在會(huì)見犯罪嫌疑人、被告人的時(shí)候，犯罪嫌疑人、被告人的律師應(yīng)該具有在場權(quán)，每一位在場的律師有建議權(quán)。所以，我認(rèn)為，量刑程序的獨(dú)立化，這個(gè)改革可以試一試，但是要小心，不要到最后改革進(jìn)行了，但老百姓不滿意，不具有可操作性，也不能促進(jìn)量刑的公正。
皇甫長城：我是一個(gè)左派，代表公共利益，對于檢察機(jī)關(guān)和法院的關(guān)系我想談幾點(diǎn)自己的看法。
第一，檢察機(jī)關(guān)的建議權(quán)是否是對法官的剝奪和侵犯？在浙江省寧波市，有一個(gè)案子，當(dāng)時(shí)的檢方給法官的建議是有期徒刑三年六個(gè)月或有期徒刑四年，我認(rèn)為相對量刑建議權(quán)并未侵犯到法官的審判權(quán)，這是為什么呢？相對量刑建議只不過是對法官的建議，而量刑的決定權(quán)還是在法官手上，法官的最終裁決是依據(jù)法官對法律的理解，而我們檢察機(jī)關(guān)只是給出一個(gè)意見。所以我認(rèn)為量刑建議權(quán)是相對的而不是確定的，剛才我們一中院的法官說了三點(diǎn)建議，一中院唐震法官說，相對量刑建議只是作為一種路徑來作為司法改革的。量刑建議為審判監(jiān)督取得空間。對于此種觀點(diǎn)我個(gè)人的意見是，如果我們行使量刑建議權(quán)過程當(dāng)中把量刑作為一個(gè)相對獨(dú)立的階段或步驟來處理的話，從制度上來說是行使我們量刑建議權(quán)的公訴職能。
第二，站在公訴職業(yè)的本位來考慮，從制度角度我們量刑建議權(quán)是一種公益權(quán)利，量刑建議權(quán)在工作中得到充分發(fā)揮，形成一個(gè)有利的、積極的權(quán)能，從制度上得到保證。為什么這樣講呢？雖然上海法制改革十年，大江南北不管是檢察院、公安局還是法院，對檢控權(quán)包括量刑請求權(quán)或定罪請求權(quán)，都達(dá)到了這樣或那樣的共識(shí)。一旦將量刑程序獨(dú)立化以后，從理論上講，控審分離將會(huì)更加明顯。從實(shí)踐上來看，檢察機(jī)關(guān)、法院在量刑程序的展開、對量刑的表達(dá)，都不是很充分，一旦采取了相對獨(dú)立的量刑程序，就可以逐漸解決上述問題。法院在量刑階段中沒有一個(gè)準(zhǔn)確的標(biāo)準(zhǔn)，所以從這里來說量刑程序的相對獨(dú)立化對量刑建議權(quán)的完善與鞏固有很積極的意義。
第三，我想說的是，我們的量刑建議權(quán)與量刑審判權(quán)從公民的角度來看，我把它歸結(jié)為兩個(gè)統(tǒng)一，不管檢察院的量刑建議權(quán)還是法院的量刑判決權(quán)，我們都要按照法律的規(guī)定、案情的事實(shí)來提出建議和作出判決，突出法律的公正性。但他們又是不同的點(diǎn)，我認(rèn)為檢察院量刑建議的刑期重于法院的判決刑期，這是合情合理的。法院跟檢察院在量刑上要具有同步性，這怎么說呢？也就是量刑量化的步驟和標(biāo)準(zhǔn)，法院和檢察院在此一致。根據(jù)我們傳統(tǒng)的做法，對量刑的判斷，一般是依據(jù)各個(gè)部門的經(jīng)驗(yàn)，司法改革提倡的由粗放型向精益型轉(zhuǎn)化。如果說法院能夠從定性向定量轉(zhuǎn)化，檢察院的量刑建議也具有客觀的定量標(biāo)準(zhǔn)、定量步驟，兩者在此達(dá)到一致，雙方都能從傳統(tǒng)的定性，轉(zhuǎn)向定量，則案件結(jié)果的準(zhǔn)確性和可檢驗(yàn)性都將得到大大的提升，大大減少因?yàn)榈貐^(qū)性差異帶來的刑期上的差異、法官間觀念的差異帶來的判刑結(jié)果的差異，從而逐漸達(dá)到司法公正的目的。以上就是我今天的觀點(diǎn)，希望大家給予不同的意見，讓我學(xué)習(xí)。謝謝大家！
鄭志：關(guān)于這個(gè)主題，我聽到現(xiàn)在想簡單地說幾句自己的感受。我和皇甫長城在研究生階段是朋友，他在研究生階段就非常優(yōu)秀，是個(gè)很勤奮的學(xué)生，經(jīng)過幾年社會(huì)的實(shí)踐，他變得更加優(yōu)秀了。這是我第一次參加法學(xué)會(huì)，我不是想講一些面子上的話，但從律師角度來看，今天這個(gè)會(huì)辦得相當(dāng)好，當(dāng)然這話不應(yīng)該我來講，因?yàn)槲沂且粋�(gè)律師，而律師相對來說對一些社會(huì)實(shí)踐的東西比高高在上的法官、檢察官理解要深一點(diǎn)。有時(shí)候我們一些從業(yè)人員甚至?xí)a(chǎn)生一種悲觀失望的情緒，但是我今天感到非常的高興，因?yàn)樵谶@個(gè)會(huì)場上感覺咱們做實(shí)務(wù)工作的年輕的法官們和檢察官們都非常的認(rèn)真、充滿朝氣，并且讓我感受到一種理想主義色彩在傳遞，我感到非常振奮人心。雖然我本身在法律實(shí)務(wù)界是研究公司并購等與經(jīng)濟(jì)法律相關(guān)的問題，但今天這個(gè)議題已經(jīng)涉及到基本人權(quán)，所以我也非常關(guān)注。當(dāng)然在這里談一些專業(yè)的問題無疑是班門弄斧，所以我就隨便聊聊。
借剛才幾位談到的這個(gè)話題來說，對相對量刑程序說太多贊同的話有點(diǎn)俗，像是在隨大流，但是為什么會(huì)產(chǎn)生上述現(xiàn)象，我的考慮是因?yàn)檫@個(gè)議題的提出不是太早而是太遲了，量刑已經(jīng)到了非動(dòng)不可的時(shí)候了，實(shí)在忍無可忍。實(shí)際上這種情況，已經(jīng)成為中國千百年來改革的習(xí)慣，全國人民都已經(jīng)忍無可忍了才想起來要?jiǎng)右摹Ｎ译S便舉兩個(gè)例子來說下，就像大家都知道的許霆案件，一審判無期到了二審就被判成了五年，另外同樣性質(zhì)的交通肇事案件，一個(gè)判了死緩一個(gè)只是判了三年。這些案子的出現(xiàn)，都促使了司法改革。怎么說呢，對幸福的向往是我們?nèi)祟惖淖非螅荒芤驗(yàn)橛辛死щy和挫折我們就停步不前了。我們也知道“神七”也上天了，人類也快登火星了，自然科學(xué)的高度發(fā)達(dá)也要求著我們社會(huì)科學(xué)、人文科學(xué)隨之發(fā)展。我相信在民主和法治的進(jìn)程中我們存在并擁有各種各樣的智慧去設(shè)計(jì)出各種不同的制度，解決不斷涌現(xiàn)的問題，讓我們逐步地實(shí)現(xiàn)幸福，并深刻地認(rèn)識(shí)到這種智慧讓我們出現(xiàn)在實(shí)現(xiàn)幸福的過程當(dāng)中。我想這種智慧不是全民的形式而是法律的精簡，就好像中國的庖丁解牛，只有找到最有效率的方式才能游刃有余地處理問題，并且不那么辛苦。
第二個(gè)我想講一下普遍存在差別，這個(gè)也是引起我們進(jìn)行“相對量刑程序獨(dú)立化”這個(gè)議題探討的根本原因。對于這個(gè)問題，大家都討論了很多因素，大部分我也是很贊同的，大家說的我就不再贅述了。這里我只想強(qiáng)調(diào)以下幾個(gè)方面，就好像剛才那位海歸所談到的，不同法官對于法律的不同認(rèn)識(shí)，這是一個(gè)。還有一個(gè)可能大家沒有注意到，不同法官的性格和氣質(zhì)類型，其實(shí)這一點(diǎn)非常重要，這其中就包括這個(gè)法官本身的經(jīng)歷。
第三個(gè)我認(rèn)為很重要的，是中國司法本質(zhì)上是不獨(dú)立的，法外因素對于法院審判的影響非常巨大。
我們在設(shè)計(jì)制度的時(shí)候應(yīng)當(dāng)解決以上的問題，我相信這種制度解決上述三個(gè)問題辦法一定是有的。那么在這里，我只想提幾個(gè)問題，第一個(gè)是針對法官，為什么對法律的認(rèn)識(shí)和理解都這么不一致。如果法官們都是從立法者的目的來理解法律，那么他們的差異就不會(huì)如此之大，所以法官在認(rèn)識(shí)法律的時(shí)候已經(jīng)從根本上背離了立法者的意圖或目的。那么這就需要設(shè)計(jì)一些制度來解決法官的認(rèn)識(shí)問題，其中包括作為法律共同體對法律應(yīng)有的認(rèn)識(shí)的統(tǒng)一以及法官自身修養(yǎng)問題的解決，這是關(guān)于法官在認(rèn)識(shí)和理解法律中對出現(xiàn)問題情況的思考。至于法官的性格和氣質(zhì)方面，我在司法實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，由于不同法官自身經(jīng)歷的不同會(huì)對特定的案件、特定的對象有自己別于常人的想法和作為。這是必需要解決的問題。我說這應(yīng)該是一個(gè)法律信仰的問題，我們應(yīng)該大力加強(qiáng)法官對法律的信仰，形成一個(gè)法律共同體，從而期望法律的信仰能超越法官自身所特有的性格。那么對于第三點(diǎn)，法外因素對中國司法獨(dú)立的影響，對于量刑的影響，我們要考慮如何擺脫法外因素對中國司法審判的控制并制定出一種可行的辦法。不根治掉法外因素對審判獨(dú)立的影響，相對獨(dú)立量刑程序?qū)o從談起，“皮之不存，毛將焉附”。我最后用一句話來結(jié)束我今天的發(fā)言：再好的制度到了中國就變味了，我希望這個(gè)制度真正可以為司法改革拋磚引玉。
徐世亮：我從以下幾個(gè)方面對這個(gè)問題談?wù)勛约旱目捶ā?br />首先，針對這個(gè)議題，我希望大家能夠明確量刑規(guī)范化的意義。剛才唐震法官講了很多，把它拔得很高，剛才很多朋友又對它很悲觀，實(shí)際上我們對于量刑規(guī)范要有一個(gè)正確的認(rèn)識(shí)，我們不能期待它解決所有問題，這個(gè)我們必須清醒地認(rèn)識(shí)到。如果你期待它解決所有的問題，那么你就必然會(huì)很失望。當(dāng)然我也不贊成對量刑規(guī)范過于悲觀，畢竟來講量刑規(guī)范按照現(xiàn)在的設(shè)想，在現(xiàn)在的法律框架之下它能夠達(dá)到哪些目的與功能，我覺得首先有一個(gè)事實(shí)上的評(píng)價(jià)。為什么說量刑相對獨(dú)立不能夠解決所有的問題，因?yàn)槲覀儑倚谭P(guān)于量刑都是模糊的，包括量刑情節(jié)、量刑定罪的情節(jié)，都是模糊性的。所以你想讓相對獨(dú)立量刑程序一下子解決這些模糊性的問題，達(dá)到保障人權(quán)司法公正的目的，我覺得是不現(xiàn)實(shí)的。
其次，我覺得以目前情況來說，量刑規(guī)范化，相對獨(dú)立量刑程序要做是肯定的，但是困難眾多。我給大家舉些例子：首先怎么做到量刑規(guī)范相對獨(dú)立，我們的量刑情節(jié)有些是可以獨(dú)立的，比如說刑法總則自首立功、從犯、累犯；有些量刑情節(jié)是跟定罪聯(lián)系在一起的，比如說情節(jié)嚴(yán)重，情節(jié)嚴(yán)重是和定罪聯(lián)系在一起的，所以這既是在定罪時(shí)候考慮的問題也是在量刑時(shí)候考慮的問題。所以我們?nèi)绾卧诹啃坛绦蛑泻侠淼貐^(qū)分量刑跟定罪，甚至說我們在這種情況下就不用單獨(dú)設(shè)立一個(gè)量刑程序。第二個(gè)問題，我們前段實(shí)踐討論課題時(shí)提出的，沒有確定犯罪嫌疑人構(gòu)成犯罪的情況下，我們怎么去辯論量刑，這是一個(gè)很現(xiàn)實(shí)的問題。這個(gè)人是否構(gòu)成犯罪我們都還沒有確定的情況下，量刑從何談起？如果這個(gè)時(shí)候我們來辯論量刑，會(huì)不會(huì)給人一種先入為主的感覺？把這個(gè)人假定為一個(gè)罪犯然后討論他的量刑的問題？這是第二個(gè)問題。第三個(gè)問題，在被告人否認(rèn)犯罪的情況下，即無罪辯護(hù)的情況下怎么進(jìn)行量刑辯論？這些都是很現(xiàn)實(shí)的問題，這就是我目前在考慮的一些問題。
再次，我考慮的是，這個(gè)量刑程序不能夠脫離相關(guān)的配套措施，其中我想有這么幾個(gè)問題。第一個(gè)，量刑程序它的性質(zhì)是什么？就好像肖波寫的文章，在美國他們采取的是一種類似聽證的程序，在這種情況下，聽證程序和訴訟程序適用的規(guī)則是不一樣的，但是我們國家刑事法律是使用統(tǒng)一的證據(jù)規(guī)則。無論是定罪還是量刑，它都要求統(tǒng)一的證據(jù)確實(shí)的證據(jù)規(guī)則。我們要開展獨(dú)立的量刑程序，很有可能在證據(jù)規(guī)則上跟檢察院、辯護(hù)人產(chǎn)生爭議。因?yàn)楹芮宄@個(gè)剛才我們也談到，在英美法系的國家，量刑采取的證據(jù)規(guī)則與定罪是不一樣的，但是我們現(xiàn)在沒有這種規(guī)則，這個(gè)問題需要解決，這是第一個(gè)問題。
第二個(gè)問題是關(guān)于量刑的抗辯，就是我們通過設(shè)計(jì)一個(gè)相對獨(dú)立的量刑程序，是不是可以真正達(dá)到讓被告在量刑上實(shí)現(xiàn)抗辯？在我們國家，在整個(gè)刑事過程中，相對來講檢察機(jī)關(guān)在取證能力方面是強(qiáng)勢的。盡管律師法已經(jīng)修改了，辯護(hù)人的取證能力還是受到一定限制，處于弱勢狀態(tài)。我們在構(gòu)建這樣一個(gè)量刑程序的時(shí)候，怎么能夠充分調(diào)動(dòng)辯護(hù)人的這種積極性，真正在這個(gè)程序中形成一種抗辯，或者達(dá)到控辯雙方對等的狀態(tài)，這是一個(gè)配套措施的問題。
第三個(gè)就是關(guān)于量刑建議權(quán)的問題，首先我們要明確量刑建議權(quán)的性質(zhì)。從公訴和監(jiān)督兩個(gè)角度來看，剛才我們的皇甫檢察官認(rèn)為它是一種公訴權(quán)，那么就產(chǎn)生這樣一個(gè)問題：如果公訴機(jī)關(guān)建議的刑重了，法院改輕了，這沒有問題。如果公訴機(jī)關(guān)提的意見是輕判，而法院判重了，比如說你公訴機(jī)關(guān)的求刑是三年，但是法院判了四年。審判權(quán)與公訴權(quán)之間到底是一個(gè)怎樣的關(guān)系？
上述是我認(rèn)為建立量刑相對獨(dú)立程序需要面對的困難。我認(rèn)為這些困難的提出，可以讓大家展開思索，想辦法合理地解決這些問題。我的意見就這么多，謝謝大家！
王恩海：上面大家對今天我們這個(gè)議題進(jìn)行了熱烈的、富有成效的建議，下面請謝佑平教授和王俊民教授進(jìn)行總結(jié)和點(diǎn)評(píng)。
謝佑平：很高興有這個(gè)機(jī)會(huì)和大家一起來學(xué)習(xí)，關(guān)于量刑程序我沒有太多研究，以前寫過一篇證據(jù)與法律中量刑問題的文章。量刑程序改革的蕪湖試點(diǎn)，我也參與過，這是第三次談?wù)摿啃坛绦颉Ｋ晕覍α啃坛绦虻慕佑|很短暫，不能說點(diǎn)評(píng)吧，只想講三個(gè)意思。
第一個(gè)意思，對于量刑程序相對獨(dú)立如何做確實(shí)有許多難點(diǎn)，在這個(gè)方面我們程序法的設(shè)置與西方不一樣，也給了我很多思考的空間。從剛才大家的發(fā)言我感覺到大家都是很優(yōu)秀的，青年法學(xué)沙龍這個(gè)平臺(tái)很好地為我們青年法學(xué)家成長提供了一個(gè)有利的途徑，希望它能堅(jiān)持搞下去，成為一種傳統(tǒng)。這個(gè)問題本身我有兩個(gè)觀點(diǎn)，為什么量刑程序相對獨(dú)立化會(huì)成為最高法院一個(gè)重要的考慮，我也在琢磨這么一個(gè)前提，就刑事案件來講真正的難點(diǎn)在定罪，定罪是最重要的，量刑也重要，但相對而言，定罪一定重于量刑。檢察院起訴一個(gè)罪，到了法院否定這個(gè)罪名，這個(gè)概率是非常低的。為什么法院不敢否定檢察院的罪呢？因?yàn)楹竺嬗泄矙C(jī)關(guān)撐腰。對于檢察機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)兩個(gè)機(jī)關(guān)的意見，法院是比較難對抗的。所以最高院就想從量刑程序上作出一個(gè)突破，來進(jìn)行司法改革。而法院在量刑程序上做文章是可做的，阻力是很小的，因?yàn)檫@是法院的地盤。以往我們的量刑程序是隱含在整個(gè)庭審程序中，有些是公開的，有些是隱蔽的，比如說我們審委會(huì)審理案件在量刑程序上就是隱蔽的，而我們的目的是將量刑程序公開化。一般來說合議庭有問題的都不是罪名而是量刑，檢察機(jī)關(guān)有意見，辯護(hù)人有意見，所以提交到審委會(huì)。與其以審委會(huì)這種隱蔽的方式來確定量刑，不如將其公開化，做一個(gè)相對獨(dú)立的程序。從這點(diǎn)上來講，我認(rèn)為是很合理的，而且是有好處的。有什么好處？從技術(shù)上來講，對判決的可接受性是有益的，具有很高的透明性。第二個(gè)，為什么法院要這么做，要公開量刑程序？我的思考是法院希望通過這種量刑的爭辯來使得雙方達(dá)到一種共識(shí)從而減少上訴率，減少二審法院的壓力。在初審的時(shí)候，當(dāng)罪名已經(jīng)確定，卻因?yàn)閷α啃膛e證的不重視導(dǎo)致了上訴，再對量刑做一次舉證，再對定罪做一次舉證，這對司法資源的浪費(fèi)確實(shí)是顯而易見的，而這些問題都是可以通過量刑程序的相對獨(dú)立來解決的。再者，罪和非罪，當(dāng)罪名定下來以后，刑期的多少從某種意義上我認(rèn)為這個(gè)不是很重要。有些時(shí)候，當(dāng)事人是可以直接就刑期問題發(fā)生協(xié)議的，這就涉及到和解制度，如果被害人原諒，如果被告人就賠付問題表現(xiàn)得比較好，或者被害人在情感方面有一種釋懷，為什么刑期不可以往下降呢？為什么一定要如此絕對地判定刑期呢？司法正義、司法公正的絕對性是沒有的，更多的是當(dāng)事人雙方所認(rèn)可的司法公正和社會(huì)正義，這也是為什么法院在大力提倡和解制度的原因。所以量刑程序獨(dú)立化后可以加大這種效果，提升被害人的話語權(quán)與律師的話語權(quán)，這種話語權(quán)的提升是有利于降低上訴率的，也有利于被告人的改造，因?yàn)樾塘P的中心目的還是要將犯罪人改成一個(gè)新人，并不是懲罰。從這點(diǎn)來理解的話，我認(rèn)為這個(gè)制度是可以推動(dòng)的。這個(gè)是我從最高院為什么要做這個(gè)量刑程序獨(dú)立化的角度來考慮。
第二個(gè)意思呢，怎樣去改革、怎樣去設(shè)計(jì)這樣一個(gè)制度？大家提出了很多建議與問題，就像剛才高院這位同志所講的一樣，我們也要考慮設(shè)計(jì)出這樣一個(gè)程序后，這個(gè)程序是要放在哪個(gè)階段，是放在法庭調(diào)查后呢，還是在法庭辯論結(jié)束后再搞一個(gè)量刑辯論，這個(gè)也是要考慮的。也就是這個(gè)程序鑲嵌在哪個(gè)點(diǎn)上，還是整個(gè)結(jié)束后再獨(dú)立做一個(gè)，再讓控辯方做一次辯論、質(zhì)證。再者，定罪不確定情況下，量刑程序怎么做？或者第二次開庭后，怎么辦？這個(gè)程序還要不要？就像剛才舉的許霆案件，最終的刑期差別，一個(gè)無期，一個(gè)五年，其實(shí)它不是量刑的問題，而是一個(gè)罪名的問題。此罪彼罪的不同，量刑獨(dú)立怎么進(jìn)行，只有當(dāng)定罪全部確定后，控辯雙方都認(rèn)可了，只是考慮刑期怎么確定，量刑才比較能夠獨(dú)立出來，但是這是一個(gè)比較理想的情況。大部分的案件還是在定罪上有很大的爭議。所以我們一定要設(shè)計(jì)出一種比較通用的制度，對于所有類型的案件，對于不同級(jí)別的法院都可以適用。如果這個(gè)制度只是對部分適用，那么即使設(shè)計(jì)出來，也沒有什么執(zhí)行的意義了。因?yàn)槲覀兪且粋�(gè)統(tǒng)一法治的國家，所以怎么去做確實(shí)有很多困難要解決，這也是為什么在各地搞試點(diǎn)，學(xué)者在研究的重要原因。我們這次的沙龍可以說只是一個(gè)開始，或者說是整個(gè)過程的階段，在最高法院方案還沒出來以前，我們都要進(jìn)行思考和辯證。即使最高法方案出來以后，我們也要思辨其司法實(shí)踐性，才能將其上升到法律階段。謝謝大家。
王俊民：謝謝大家。首先，我們今天走到一塊，我很高興我們可以相互學(xué)習(xí)，我也看到青年法學(xué)家的優(yōu)秀和思維的活躍。我也是第一次來這個(gè)沙龍，也是非常有興趣的。就話題本身來說，我也很感興趣，今年我的一個(gè)研究生學(xué)位論文選的課題也是這方面的，在課題的討論過程中，我發(fā)現(xiàn)今天我們的話題以及在這個(gè)話題中選定的議題，也是我們學(xué)生所發(fā)現(xiàn)與要研究的問題。剛才有很多同志提到這個(gè)問題已經(jīng)定了，下面的步驟就是要怎么做，但是我認(rèn)為還是要考慮到這個(gè)問題是否有價(jià)值，它的價(jià)值在哪里？我個(gè)人認(rèn)為這個(gè)確實(shí)是中國司法改革這三十年來，尤其是這二十年來一個(gè)重點(diǎn)，這確實(shí)很有價(jià)值。我認(rèn)為審判方式改革講到底解決了兩個(gè)問題：實(shí)體問題和程序問題。怎么是實(shí)體問題？我認(rèn)為一個(gè)是權(quán)利人的權(quán)利明確，法院的審判職能、檢察機(jī)關(guān)的公訴職能、辯護(hù)人的辯護(hù)職能通過量刑程序的相對獨(dú)立重新清晰與明確了。另一個(gè)怎么通過庭審來清晰呢？通過庭審來確立裁判權(quán)。如何通過庭審來確立裁判權(quán)？這個(gè)問題能夠解決的話，這確實(shí)是解決司法改革問題的一個(gè)路徑。通過司法改革來找到政治改革的問題，這是一個(gè)中國改革開放的路徑。那么為什么這個(gè)問題是司法深度改革的一個(gè)重要體現(xiàn)？因?yàn)樵谥袊淌滤痉ìF(xiàn)狀下，公安機(jī)關(guān)是占據(jù)主導(dǎo)地位的，可以說某種程度上，公安是主導(dǎo)審判的。我舉例子來說，每年公安受理后決定移交到檢察院的案子大概占三成左右，檢察院接受公安的案子向法院起訴的大約占九成左右，法院受理的幾乎是全部。所以從這個(gè)點(diǎn)上來講，在中國現(xiàn)在的刑事司法實(shí)踐下，公安是給檢察院撐腰的，同時(shí)是主導(dǎo)著審判的。
第二個(gè)，律師在法庭上辯護(hù)的問題，在這個(gè)背景下能夠引起法官關(guān)注的是很少的，尤其是在量刑上的請求，往往是得不到法官注意的，也不是審理案件的焦點(diǎn)。所以在這種情況下，如何使各個(gè)訴訟主體參與到刑事訴訟中來，如何使各個(gè)職權(quán)明確清晰，如何使各個(gè)職能得到最大限度的提升，使得庭審制度發(fā)揮它應(yīng)有之義，大家發(fā)現(xiàn)量刑程序的獨(dú)立是一個(gè)很好的措施，這是一個(gè)很有中國特色的問題。其次，這也是我們試圖改革中國司法的一個(gè)很好路徑，也是力圖要對中國改革的一個(gè)路徑。定罪問題不好搞，但是量刑問題是搞得起來的。我們現(xiàn)在也在引進(jìn)英美法系中的優(yōu)良東西，所謂憲法化。怎么搞？創(chuàng)造一個(gè)屬于中國方式的司法審判方式，突破英美法系法官量刑上的方式，這還是很有爭議的事情，這是我對中國改革開放三十年來的一些反思。
第三個(gè)，這個(gè)問題也道出一個(gè)社會(huì)現(xiàn)象，怎么確保司法公正？這確實(shí)是一個(gè)很好的問題。我們研究生是從量刑辯護(hù)角度來講，是從辯護(hù)權(quán)來看。但是從整個(gè)程序設(shè)計(jì)來看，這是一個(gè)機(jī)制問題。大家也談出很多問題，很多看法。在這個(gè)提綱當(dāng)中沒有提到的，我們也應(yīng)該考慮到。我想我們在考慮這個(gè)問題的時(shí)候可以從這么幾個(gè)環(huán)節(jié)來考慮：既然談到程序問題，在量刑程序的啟動(dòng)、訴辯請求的審理程序等等方面確實(shí)需要清晰。比方說剛才所談到的，檢察院起訴的刑輕，法院是否可以判重？我們講到，在民事程序中，法院是被動(dòng)，被動(dòng)在“不告不理”。有訴，法院則審理；沒有訴訟，法院一律不審理，審理也不能超過起訴范圍。那么為什么在刑事程序中，我們就認(rèn)為法院可以直接參與到起訴的范圍里來呢？還比方說，辯護(hù)人在量刑程序中提出請求，算不算是訴中之訴呢？它實(shí)際上也是提出一個(gè)訴，訴求法官在這個(gè)問題上給予減輕處罰。那么這種是不是一種建議請求權(quán)呢？同時(shí)，對于檢察官提出的訴求，法官是不是可以超出訴求范圍作出裁判呢？我認(rèn)為在程序問題上如果進(jìn)行量刑相對獨(dú)立化，這個(gè)問題的解決就比較方便了，因?yàn)闄z察官遵循了一個(gè)法律條文，而法律條文對定罪、對刑罰的幅度最高怎么樣、最低怎么樣都有了一個(gè)很明確的規(guī)定。這也是通過審判方式的改革體現(xiàn)司法公正。第二個(gè)，量刑程序啟動(dòng)的主體問題，這個(gè)請求主體是誰？辯護(hù)人、被告人可不可以？如果檢方?jīng)]有提出一個(gè)幅度，一個(gè)刑罰的具體告訴，辯護(hù)人、被告人提出一個(gè)請求，是否可以稱為訴求？是否可以視為量刑程序啟動(dòng)的標(biāo)志？我認(rèn)為這是一個(gè)問題。那么第三個(gè)，量刑程序的請求范圍到底是怎樣的？一般我們的訴訟請求都會(huì)包括罪名和相應(yīng)的刑罰，現(xiàn)在有了相對獨(dú)立的量刑程序，辯護(hù)人或被告人或檢察官是不是可以提出比如說不要附加附加刑。就比如最近一個(gè)刑事案子，辯護(hù)人就提出來了，我們請求被告只被罰款，而不被沒收財(cái)產(chǎn)，這可以嗎？從程序上是可以的，為什么呢？因?yàn)槲也皇堑谝恢鞣福X是他拿的，我只要求罰款，要沒收就沒收主犯的財(cái)產(chǎn)。那么這時(shí)候公訴人必須要答辯嗎？怎么答辯？如果公訴人同意或不答辯，法官怎么判？第四個(gè)問題是證明，怎么來證明你的訴求。現(xiàn)在中國大部分刑事案件的被告的知識(shí)水平和文化水平都是普遍較低的，法官如何平衡雙方利益？尤其是在我國律師業(yè)相對不發(fā)達(dá)的情況下，被告好不容易弄清楚了此罪彼罪、犯罪與否，再讓他們?nèi)プC明量刑這么一個(gè)專業(yè)性極強(qiáng)的問題，是不是有失偏頗，同時(shí)也是增大了我們檢察院的工作量。這個(gè)問題上，法官如何對規(guī)則進(jìn)行釋明，如何使被告人真正意義上通過這個(gè)程序達(dá)到有效辯護(hù)的這么一個(gè)目的，或者說得更廣一點(diǎn)，如何通過這個(gè)程序逐步地實(shí)現(xiàn)司法公正，這需要考驗(yàn)我們法官的智慧。
當(dāng)然量刑程序相對獨(dú)立的設(shè)計(jì)最主要的依據(jù)還是一個(gè)：司法公正。這些想法很多都是來自我跟學(xué)生的討論，教師的想法來自于學(xué)生。但是我想，在這些問題的研究當(dāng)中，是有一條主線的。這條主線涉及到這樣與那樣的問題，如剛才所提的這幾個(gè)問題。具體到每個(gè)問題到底怎么設(shè)計(jì)，我想讓我的研究生來做，我想是不是讓他解決一下，并在研究生畢業(yè)論文后面附一張具體規(guī)則的設(shè)計(jì)稿。同時(shí)，也希望再有機(jī)會(huì)同在座各位好好談一談，下次也把我研究生的設(shè)計(jì)稿和學(xué)位論文帶來跟大家一起討論一下。總而言之，這次沙龍我感覺到是非常有意義的，也期待下一次的聚首。
黃祥青：各位教授，各位同仁，下午好。這個(gè)問題由我來總結(jié)，實(shí)際上我覺得是不太稱職的，應(yīng)該說是聽取大家的意見談?wù)勛约旱母惺堋ｈb于時(shí)間的關(guān)系，我主要談?wù)勅c(diǎn)意見和感受。
第一點(diǎn)，我確實(shí)有這樣的體會(huì)：思想是要交鋒的，在碰撞中確實(shí)能夠產(chǎn)生智慧，產(chǎn)生火花。特別是今天下午，我們法律界各種不同的職業(yè)工作者共坐在一塊，在各自的立場上對統(tǒng)一的一個(gè)議題發(fā)表自己的看法，并且看法都是各有各的想法，各有各的邏輯與道理，不流于形式，大家都踴躍發(fā)言，這是非常有價(jià)值的，非常感謝大家的精彩發(fā)言。
第二點(diǎn)，大家認(rèn)為這里是討論發(fā)言，不是開會(huì)，不是隨便地說說，大家都是完整的、有邏輯地發(fā)表了自己的觀點(diǎn)，自己在社會(huì)實(shí)踐后的感受，以及不同部門之間的差異。我也從大家的發(fā)言中獲得了很多的啟發(fā)，我覺得對于量刑程序相對獨(dú)立這個(gè)題目的價(jià)值，我們在討論中仿佛已經(jīng)趨近共識(shí)。所以，在研討量刑程序這個(gè)課題的時(shí)候，我們的重點(diǎn)是如何設(shè)計(jì)這個(gè)程序，這個(gè)問題的討論重點(diǎn)已變成如何使量刑的依據(jù)相對地公開化，實(shí)現(xiàn)量刑的公正性與其程序價(jià)值。這可能是我們考慮這個(gè)議題的方向，更貼近于現(xiàn)實(shí)的要求，考慮其實(shí)際的價(jià)值和作用所在。根據(jù)大家的討論，我感覺量刑的公開好像有兩種方式或是更多的方式，這種量刑的公開可以在法庭上，各方，包括被害人等參與進(jìn)行討論，把量刑的依據(jù)一一地討論、質(zhì)證。這樣子的公開，可能有一些案件只能在審判過后進(jìn)行。不過我認(rèn)為只是方式的不同，但是公開是必要的，是要努力實(shí)現(xiàn)的。但是不同的公開方式也是必需的。通過大家的討論，我感覺這種方式好像不能是同一的，應(yīng)該是多樣的，這樣才能和我國現(xiàn)行的刑事案件審理狀況相適應(yīng)。所以說在討論當(dāng)中，對這樣一個(gè)程序的價(jià)值我們的看法是一致的。當(dāng)然在有價(jià)值的基礎(chǔ)上，大家也同時(shí)講到了價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，通過程序來實(shí)現(xiàn)程序是要耗費(fèi)資源的。在我們現(xiàn)實(shí)生活中，大量存在訴訟資源相對有限的情形，因而這個(gè)程序的設(shè)計(jì)就要考慮諸多方面，兼顧到多重的價(jià)值，既要兼顧到公開所要實(shí)現(xiàn)的公正價(jià)值，也要考慮這種公開對效率的影響，達(dá)到一種兼顧，達(dá)到一種平衡，這也給我們設(shè)計(jì)這個(gè)程序提出更高的要求。
第三點(diǎn)，如果對于所有的案件都使用同一種方式去公開來達(dá)到實(shí)現(xiàn)公正的目的，這種做法是不可取的。比如說簡易審的案件，只有法官和被告人在法庭時(shí)，它的價(jià)值在哪里，我們都很清楚。現(xiàn)在我們大多被告人，尤其是普通刑事的被告人，教育背景與教育基礎(chǔ)是較差的，語言表達(dá)能力、對事物的理解能力都是十分欠缺的，要讓他們來理解法律，來明了哪些事實(shí)對我的量刑是有利的，哪些事實(shí)對我的量刑是不利的，可能是極為不公平的。因此，對于簡易審的案，簡化審的案件，以及定罪還有相當(dāng)爭議的普通刑事案件，在我們設(shè)計(jì)這個(gè)程序的時(shí)候，一定要考慮兼顧效率價(jià)值這么一個(gè)原則，這也是一個(gè)重點(diǎn)的問題需要我們考慮。與這個(gè)問題相關(guān)的，還有庭上展開的條件，需要有律師的充分參與。當(dāng)然我們也不能完全否定現(xiàn)在的量刑程序。所以我們設(shè)計(jì)的程序要能夠融入到現(xiàn)有的法律框架中來。最后證據(jù)的取得也是一個(gè)很重要的考慮因素。所以，我們設(shè)計(jì)的程序要有更大的適用性和包容性，有與我們現(xiàn)有的法律制度更好的銜接性。這些問題都需要我們更深入地討論，所以，我很期待晚上我們晚餐的時(shí)候再進(jìn)行深入的討論，我誠摯地邀請大家坐在一起好好地討論這個(gè)問題。謝謝大家！