《中華人民共和國刑法修正案（十一）》在刑法第三百五十五條后增設(shè)“妨害興奮劑管理罪”。該罪名的設(shè)立既填補了刑法規(guī)制興奮劑的專屬罪名空白，實現(xiàn)了刑法、體育法、反興奮劑條例等法律法規(guī)的內(nèi)容銜接，又充分展現(xiàn)了我國對興奮劑“零容忍”的態(tài)度和決心。目前，妨害興奮劑管理罪的構(gòu)成要件設(shè)置已相對完善，在具體適用時需要重點關(guān)注并合理解釋以下問題：
興奮劑物質(zhì)認(rèn)定的時效問題。對此，應(yīng)遵守從舊兼從輕原則，在入罪時以行為時所處年份的《興奮劑目錄公告》為依據(jù)，在排除犯罪時以有利于被告人年份的《興奮劑目錄公告》為依據(jù)。例如，假設(shè)《興奮劑目錄公告（2021年版）》與《興奮劑目錄公告（2020年版）》相比，新增了“雄諾龍”興奮劑品種，刪除了“普拉莫瑞林”興奮劑品種，那么2021年審判行為人在對運動員2020年使用“雄諾龍”的行為進(jìn)行審查時，不能將“雄諾龍”認(rèn)定為興奮劑，因為2020年時“雄諾龍”還沒有被《興奮劑目錄公告》收錄。又如，如果行為人在2020年對運動員使用“普拉莫瑞林”卻在2021年被發(fā)現(xiàn)，本來該行為構(gòu)成對運動員非法使用興奮劑罪，但由于《興奮劑目錄公告（2021年版）》刪除了《興奮劑目錄公告（2020年版）》中的“普拉莫瑞林”，“普拉莫瑞林”已經(jīng)不屬于興奮劑，此時不能追究行為人的刑事責(zé)任。不過需要說明的是，刑法對興奮劑物質(zhì)認(rèn)定時效規(guī)則采用從舊兼從輕原則，但該原則在興奮劑的違規(guī)處罰中并不適用。這是因為興奮劑違規(guī)的認(rèn)定采用“年度發(fā)布”規(guī)則，認(rèn)定某種物質(zhì)是否屬于興奮劑是以行為時年份的《興奮劑目錄公告》為標(biāo)準(zhǔn)。
國際、國內(nèi)重大體育競賽的認(rèn)定問題。對此，應(yīng)當(dāng)在對接《體育賽事管理辦法》規(guī)定的基礎(chǔ)上結(jié)合賽事影響力、賽事規(guī)模、參與人數(shù)、關(guān)注度等因素進(jìn)行綜合判斷。首先，對國內(nèi)重大競賽的認(rèn)定應(yīng)依據(jù)《體育賽事管理辦法》第五條的規(guī)定。其次，對國際重大競賽的認(rèn)定應(yīng)將《體育賽事管理辦法》第七條所規(guī)定的“A類、B類國際賽事”納入考慮范圍，而“C類賽事”是由地方自行舉辦或主導(dǎo)舉辦，不應(yīng)認(rèn)定為重大賽事。
投放興奮劑行為如何納入規(guī)制范圍問題。對此，在不修改現(xiàn)行刑法的前提下，可以通過擴大司法解釋將投放認(rèn)定為一種變相欺騙，從而實現(xiàn)規(guī)制的目的。因為投放興奮劑的行為人有時采用虛假言行欺騙運動員，讓其在毫不知情的情況下服用興奮劑。但在規(guī)范刑法學(xué)上“欺騙”指的是以虛構(gòu)事實、隱瞞真相的方法使他人產(chǎn)生認(rèn)識錯誤，而投放興奮劑的人員絕大多數(shù)時候并沒有采用虛假言行進(jìn)行欺騙，而是直接在運動員的飲食中進(jìn)行投放，運動員對此根本不知情，沒有產(chǎn)生認(rèn)識錯誤。因此，應(yīng)明確將投放作為獨立的犯罪行為方式納入規(guī)制范圍。
條文內(nèi)容競合如何適用問題。首先，在妨害興奮劑管理罪的“對運動員非法使用興奮劑”的內(nèi)容與《最高人民法院關(guān)于審理走私、非法經(jīng)營、非法使用興奮劑刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定的“對未成年人、殘疾人非法使用興奮劑構(gòu)成虐待被監(jiān)護(hù)、被看護(hù)人員罪”的內(nèi)容發(fā)生競合時，應(yīng)當(dāng)按照妨害興奮劑管理罪定罪處罰。原因在于刑法第二百六十條第三款明確規(guī)定，“虐待行為同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪”。雖然虐待被監(jiān)護(hù)、被看護(hù)人罪和妨害興奮劑管理罪在自由刑的處罰方面力度相同，但前者比后者在財產(chǎn)刑方面少了“并處罰金”的規(guī)定。因此，應(yīng)當(dāng)適用前者進(jìn)行處罰。其次，對運動員非法使用興奮劑造成輕傷以上后果，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該行為同時構(gòu)成妨害興奮劑管理罪與故意傷害罪，進(jìn)行并罰。
“行刑”如何妥善銜接的問題。首先，妨害興奮劑管理罪“并處罰金”的內(nèi)容與《反興奮劑規(guī)則》第一百一十一條關(guān)于“經(jīng)濟處罰”的銜接，應(yīng)當(dāng)既適用罰金刑又適用經(jīng)濟罰款。因為罰金刑與經(jīng)濟罰款屬于不同性質(zhì)的處罰，二者不能相互替代、吸收，且唯有雙罰才能彌補各自的不足。其次，妨害興奮劑管理罪“處以拘役、有期徒刑”的內(nèi)容與《體育運動中興奮劑管制通則》中有關(guān)禁賽處罰內(nèi)容的銜接，建議在行為人未被處以終身禁賽的情況下，應(yīng)當(dāng)先執(zhí)行自由刑再執(zhí)行禁賽處罰。在行為人被處以終身禁賽的情況下，自由刑與禁賽處罰同時執(zhí)行。因為自由刑與禁賽處罰具有不同的性質(zhì)，自由刑是對人身自由的剝奪，側(cè)重處罰；禁賽處罰是對參賽資格的剝奪，側(cè)重預(yù)防。
外國人在我國犯罪的處置問題。對此，既應(yīng)當(dāng)維護(hù)我國刑事司法的主權(quán)，也應(yīng)當(dāng)考慮到國際政治因素影響。隨著2022年北京冬季奧運會的召開，屆時會有大批外國運動員前往北京競賽，如果有外國體育從業(yè)者針對其本國運動員實施了非法使用興奮劑、非法提供興奮劑的行為，原則上我國應(yīng)堅持屬地原則，以妨害興奮劑管理罪定罪處罰，但也應(yīng)考慮到違法認(rèn)識可能性等因素，對沒有將對運動員使用興奮劑、向運動員提供興奮劑行為上升為犯罪國家的人員，可以從輕、減輕甚至免除處罰。另外，考慮到外交、文化等諸多原因，出現(xiàn)刑事執(zhí)行困難時可以通過外交手段予以解決，如果不適合在我國執(zhí)行刑罰，也可適用驅(qū)逐出境。
（作者：王楨 作者單位：深圳大學(xué)）