由于代孕過程的復(fù)雜性以及關(guān)涉到多個權(quán)利主體的參與，因此代孕引起了一系列復(fù)雜的法律、倫理和道德問題，如兒童的潛在商品化、通過代孕出生的兒童的心理發(fā)展及對充當(dāng)代孕者的剝削等等。由于在這些問題上無法達(dá)成共識，一些國家對代孕采取了不同的規(guī)制辦法，如新近的愛爾蘭的親子關(guān)系法改革草案便對代孕進(jìn)行了規(guī)制。
在親屬關(guān)系改革走在世界前列的愛爾蘭，因?yàn)槿狈ΡO(jiān)管政策，導(dǎo)致了專門處理代孕問題立法規(guī)范的缺失，在實(shí)踐中帶來大量棘手的問題。
如同其他國家一樣，越來越多的愛爾蘭父母，通過在國內(nèi)或國外的途徑，尋求以代孕的方式來孕育子女。早在2005年，愛爾蘭輔助人類生殖委員會就以多數(shù)人的意見，建議應(yīng)制定立法來規(guī)范代孕行為。2014年1月，愛爾蘭政府在《兒童與家庭關(guān)系法案》中納入了規(guī)范代孕的提案。從本質(zhì)上講，該法案規(guī)定了“延遲”或“出生后”的父母身份模式，據(jù)此，代孕者在孩子出生時將被確認(rèn)為法律上的母親，意愿父母隨后可以申請父母的身份聲明，以解除代孕者母親的身份。但在作出這一聲明之前，必須征得代孕者的同意，并可在兒童出生后不少于1個月，也不超過6個月內(nèi)尋求申請。
但是，考慮到需要就代孕問題開展進(jìn)一步的政策調(diào)查和磋商程序，代孕提案隨后從2014年法案中刪除，直到2017年輔助生殖法案才提出代孕的規(guī)制政策，在其人類輔助生殖總體計(jì)劃中提出了在愛爾蘭引入一個全面的代孕監(jiān)管框架，其與2014年法案中提出的模式大致相似，但也存在一些顯著差異，例如，2017年法案要求所有代孕協(xié)議都由一個新的輔助人類生殖管理局預(yù)先授權(quán)，而之前的2014年法案并沒有提出過設(shè)立這樣一個機(jī)構(gòu)。其擬議的代孕條例的主要內(nèi)容如下：
第一，人類輔助生殖總體計(jì)劃第36條規(guī)定了允許代孕必須滿足的若干條件。該條建立了一個相當(dāng)限制性的代孕模式，因?yàn)樗辉试S特定類型的代孕安排。它規(guī)定代孕必須是國內(nèi)的、妊娠的和非商業(yè)的。這意味著，擬議的條例將不適用于國際或跨境代孕的情況，因此，已在國外開始代孕的預(yù)期父母將無法按一般計(jì)劃的規(guī)定，在返回愛爾蘭時確定父母身份；代孕也必須是妊娠的，這意味著代孕者不能與孩子有遺傳關(guān)系，因此，“傳統(tǒng)”代孕即代孕者提供她的卵子以使孩子受孕是不允許的；商業(yè)代孕也被禁止，這意味著代孕者不能因?yàn)樗齾⑴c了這一過程，就能得到任何報(bào)酬。不過，合理開支是允許的。第41條界定合理開支包括醫(yī)療開支、旅費(fèi)、收入損失和法律咨詢等。事實(shí)上，代孕者似乎有權(quán)要求支付這些費(fèi)用，依據(jù)相關(guān)規(guī)定來看，雖然代孕協(xié)議不是一項(xiàng)可強(qiáng)制執(zhí)行的合同，但涉及支付代孕者的合理費(fèi)用除外。
第二，人類輔助生殖總體計(jì)劃中還規(guī)定，代孕者和意愿的父母必須符合相關(guān)的條件，方能申請進(jìn)行代孕。對于代孕者的要求主要有：其必須是愛爾蘭的常住居民；以前生過孩子；至少25歲但不到47歲；必須經(jīng)注冊執(zhí)業(yè)醫(yī)生和顧問評估和批準(zhǔn)為適合充當(dāng)代孕者。意愿父母雙方必須至少21歲，其中至少一方必須年齡在47歲以下；常住愛爾蘭；并為孩子的受孕貢獻(xiàn)了配子。如果只有一名意愿父母，則必須適用下列條件之一：他或她必須不能孕育；由于醫(yī)療原因不能懷孕；婦女可能在懷孕或分娩中有生命危險(xiǎn)；或可能因懷孕或分娩而對她的健康造成重大影響。如果有兩個預(yù)期的父母作為一對夫婦，他們必須是：不能懷孕；由于醫(yī)療原因不能懷孕；婦女在懷孕或分娩中有生命危險(xiǎn)；婦女可能因懷孕或分娩而對其健康產(chǎn)生重大影響。
第三，人類輔助生殖總體計(jì)劃還要求代孕者和意向父母接受咨詢，并在代孕協(xié)議的每個階段接受獨(dú)立的法律咨詢。這些階段是：1.在協(xié)議之前；2.在孩子出生后，但在孩子與父母雙方共同生活之前；3.在申請轉(zhuǎn)移孩子的父母身份時。
人類輔助生殖總體計(jì)劃還規(guī)定，每一位有意父母、代孕者、捐贈者和根據(jù)代孕協(xié)議出生的任何孩子的個人詳細(xì)信息必須記錄在國家代孕登記冊中。意愿父母在子女出生時不得自動與該子女建立法律上的親子關(guān)系。在孩子出生后，代孕者必須同意該子女與意愿父母共同生活。
此后，意愿父母或代孕者可向法院申請親權(quán)命令，將父母身份從代孕者轉(zhuǎn)移給意愿父母。這一申請不能早于子女出生后6個星期，也不能超過子女出生后6個月。且如果代孕者有配偶的話，還須征得代孕者配偶的同意，才能批準(zhǔn)移轉(zhuǎn)父母的命令。
概括來說，愛爾蘭2017年輔助生殖方案與先前監(jiān)管代孕的提案之間的一個顯著差異是——代孕協(xié)議的預(yù)先授權(quán)要求。即申請使用輔助生殖技術(shù)的公民，必須向監(jiān)管局申請，并獲得代孕協(xié)議的書面授權(quán)。只有在協(xié)議符合人類輔助生殖總體計(jì)劃第36條規(guī)定的所有條件，以及協(xié)議已由代孕者和每一位意向父母簽署的情況下，監(jiān)管機(jī)構(gòu)才會提供授權(quán)。且授權(quán)一經(jīng)發(fā)出，只在授權(quán)所規(guī)定的期限內(nèi)有效，最長不得超過兩年。代孕協(xié)議的預(yù)先授權(quán)并不以任何方式?jīng)Q定親子關(guān)系的分配，它只是確保在兒童受孕之前遵守上述所有條件。在孩子出生后，意愿父母仍需向法院申請親權(quán)確認(rèn)命令，以便將親子關(guān)系轉(zhuǎn)移給他們。
（本文系2020年國家社科基金重大項(xiàng)目“人類命運(yùn)共同體理念下我國核安全治理體系和治理能力現(xiàn)代化研究”的階段性研究成果，項(xiàng)目編號：20&ZD162）
（作者單位：西南政法大學(xué)國際法學(xué)院）