目前，單純倒賣醫(yī)院排隊(duì)號碼的行為并未列入我國刑法規(guī)制范圍。但“黃牛”搶號軟件具有非法在計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中增加數(shù)據(jù)的功能，妨害了醫(yī)院的網(wǎng)絡(luò)掛號管理秩序，因此，構(gòu)成破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。
據(jù)《中國青年報(bào)》等媒體報(bào)道，2019年10月，北京市東城區(qū)人民法院對利用“黃牛”軟件搶占醫(yī)院號源案作出判決，被告人趙某、翁某、郭某構(gòu)成破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。該案被媒體稱為“‘黃牛’軟件搶占醫(yī)院號源案”。
該案中，翁某為郭某定制“黃牛”搶號軟件，用于幫助后者搶占同仁醫(yī)院等三甲醫(yī)院號源。其后，郭某將該“黃牛”搶號軟件出售給“號販子”趙某，趙某使用該軟件非法搶占醫(yī)院號源。法院認(rèn)為，“黃牛”搶號軟件具有非法在計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中增加數(shù)據(jù)的功能，妨害了醫(yī)院的網(wǎng)絡(luò)掛號管理秩序，構(gòu)成了破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。這對打擊此類行為的罪名適用具有指導(dǎo)作用。
該案中，因行為人所用的搶號軟件具有非法在計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中增加相應(yīng)數(shù)據(jù)的功能，最終被認(rèn)定為破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能和信息系統(tǒng)中存儲、處理、傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序，后果嚴(yán)重的行為。該案以破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪認(rèn)定不無道理，但有幾個(gè)問題仍值得進(jìn)行討論。
首先，“黃牛”“觸刑”不是因?yàn)榈官u本身，而是因?yàn)榈官u的手段——利用搶號軟件。我國刑法并非沒有對“黃牛”倒賣行為作出規(guī)定。《中華人民共和國刑法》第227條第1款規(guī)定了倒賣偽造的有價(jià)票證罪，第2款規(guī)定了倒賣車票、船票罪。但這兩項(xiàng)罪名的犯罪對象僅僅限定于偽造的有價(jià)票證、車票和船票，不包括醫(yī)院的排隊(duì)號碼。因此，單純倒賣醫(yī)院排隊(duì)號碼的行為并未列入我國刑法規(guī)制范圍。由于構(gòu)成犯罪的事實(shí)是行為人倒賣醫(yī)院排隊(duì)號碼的手段對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)造成了破壞，所以本案的重點(diǎn)并不在于“黃牛”倒賣行為而在于使用搶號軟件的行為。即無論行為人是否實(shí)施了倒賣行為，只要其利用的軟件對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)造成了破壞，均可以構(gòu)成犯罪。
其次，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的參與改變了“黃牛”倒賣行為的性質(zhì)。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的出現(xiàn)使醫(yī)院的就醫(yī)系統(tǒng)能夠?qū)崿F(xiàn)現(xiàn)代化，避免了病患現(xiàn)場排隊(duì)的困難。但是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在帶來社會進(jìn)步的同時(shí)也衍生了新型網(wǎng)絡(luò)犯罪。實(shí)際上，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的參與可能使犯罪行為發(fā)生“質(zhì)”的改變，也可能使犯罪行為發(fā)生“量”的改變，關(guān)鍵在于判斷網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的參與是否改變了行為的社會危害性。該案中，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的參與明顯加劇了“黃牛”倒賣行為的社會危害性，使“黃牛”倒賣行為發(fā)生了“質(zhì)”的改變。線上的“黃牛”倒賣行為通過搶號軟件破壞醫(yī)院的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，可能對就醫(yī)秩序造成大面積的侵害，使病患就醫(yī)成本和門檻大幅提高，甚至危及病患的健康，屬于具有嚴(yán)重社會危害性的行為，應(yīng)當(dāng)入刑。
最后，需要謹(jǐn)防破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪成為網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的“口袋罪”。一般認(rèn)為，破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪侵害的法益是計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全，構(gòu)成破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的通常是精通計(jì)算機(jī)技術(shù)的專業(yè)人員，其犯罪目的一般是致使計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)癱瘓或不能正常運(yùn)行。而隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)滲透進(jìn)社會生活的方方面面，破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪容易成為了一種“口袋罪”。這是因?yàn)樵诰W(wǎng)絡(luò)時(shí)代，所有的社會生活都涉及到計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，該案中的就醫(yī)排隊(duì)系統(tǒng)就是一個(gè)典型例子。就此而言，所有的法益都可能以計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的形式加以表現(xiàn)，例如，財(cái)物數(shù)字化之后以數(shù)據(jù)呈現(xiàn)，那么該數(shù)據(jù)就代表著個(gè)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，侵犯財(cái)產(chǎn)的行為也是在侵犯計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)。因此，該案中，“黃牛”倒賣行為侵害的是醫(yī)院的就醫(yī)秩序，破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)只是行為人的犯罪手段。從這個(gè)角度而言，將利用“黃牛”搶號軟件的行為認(rèn)定為破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，實(shí)際上是一種無奈之舉，也可以說是為了打擊“黃牛”搶號軟件猖獗現(xiàn)象的一種現(xiàn)實(shí)出路。但在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，法益的數(shù)據(jù)化導(dǎo)致破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪適用范圍過于寬泛的問題需要引起重視。
（作者為華東政法大學(xué)教授）