一、網(wǎng)絡(luò)空間不是“法外之地”的刑法場域證成。現(xiàn)代信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)及其應(yīng)用的廣泛普及，使網(wǎng)絡(luò)空間已經(jīng)成為人類社會生產(chǎn)生活的基本方式。網(wǎng)絡(luò)空間被譽(yù)為“第五空間”，是人類社會發(fā)展進(jìn)程中的全新時(shí)空場域。在傳統(tǒng)現(xiàn)實(shí)物理社會與網(wǎng)絡(luò)空間相互深度嵌合與分化的過程中，傳統(tǒng)法律制度與網(wǎng)絡(luò)法律制度的交互不斷加深和變得日益復(fù)雜。這不僅給傳統(tǒng)法律制度的實(shí)施與適用帶來諸多挑戰(zhàn)，也迫使導(dǎo)入網(wǎng)絡(luò)社會的思維與觀念指導(dǎo)司法實(shí)踐。而其目的就是為了確保網(wǎng)絡(luò)空間不是“法外之地”，而且是刑法可以且應(yīng)當(dāng)作為的場域。刑法積極介入網(wǎng)絡(luò)空間，治理網(wǎng)絡(luò)違法犯罪案件，維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全，是其積極行使新時(shí)代保護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全法益之使命與擔(dān)當(dāng)?shù)木唧w體現(xiàn)，也是傳統(tǒng)刑法體系積極吸收網(wǎng)絡(luò)因素并有序轉(zhuǎn)向網(wǎng)絡(luò)刑法時(shí)代的進(jìn)化之舉。
各方聚焦的杭州郎某、何某誹謗一案，正是行為人以捏造虛假信息的方式故意實(shí)施的。虛假信息在互聯(lián)網(wǎng)空間廣泛傳播，不僅直接侵犯了公民在網(wǎng)絡(luò)空間中的“安寧”與“平靜生活”，也對網(wǎng)絡(luò)空間的秩序造成了重大的破壞。進(jìn)言之，在網(wǎng)絡(luò)空間與社會個(gè)體生活高度黏合的背景下，這種在網(wǎng)絡(luò)空間捏造虛假信息并肆意傳播的，不僅侵犯個(gè)人名譽(yù)權(quán)，更導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)空間安全陷入“集體不安”的無序狀態(tài)。對此，刑法應(yīng)當(dāng)作為。在網(wǎng)絡(luò)空間對個(gè)體權(quán)益的保護(hù)，同時(shí)也是為了維護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間安全。這是今后刑法長期需要直面的新課題。
二、網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪的擴(kuò)張適用如何于法于理有據(jù)？可以基本達(dá)成共識的是，幾乎所有的傳統(tǒng)犯罪形態(tài)，都可以通過網(wǎng)絡(luò)或在網(wǎng)絡(luò)空間實(shí)施。更重要的是，新型網(wǎng)絡(luò)犯罪形式與手法不斷出現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)空間社會的犯罪基本上占據(jù)了主導(dǎo)地位。易言之，我們正在邁向網(wǎng)絡(luò)犯罪凸顯的時(shí)代。但是，這一重大的時(shí)代跨域，也面臨結(jié)構(gòu)性矛盾與制度性短板，可以集中概括為傳統(tǒng)刑法規(guī)范供給不足，傳統(tǒng)刑法理論轉(zhuǎn)型滯后，傳統(tǒng)刑事司法模式出現(xiàn)不適應(yīng)。在此背景下，充分激活傳統(tǒng)刑法規(guī)范及其理論體系的潛在功能，繼而用于應(yīng)對新型網(wǎng)絡(luò)犯罪，無疑是當(dāng)下的必然選擇。這種功能需求導(dǎo)向下的刑法擴(kuò)張適用邏輯，是現(xiàn)階段調(diào)和傳統(tǒng)刑法體系與新型網(wǎng)絡(luò)犯罪之間主要載體形式。倡導(dǎo)適度的刑法擴(kuò)張適用邏輯，反映了現(xiàn)行刑法合理擴(kuò)大法益保護(hù)范圍和對象的基本立場，以及切實(shí)保障網(wǎng)絡(luò)空間安全的積極預(yù)防姿態(tài)。
刑法第246條規(guī)定，以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。前款罪，告訴的才處理，但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外。傳統(tǒng)意義上的誹謗罪，以現(xiàn)實(shí)物理社會為發(fā)生場域。因此，在考察危害結(jié)果等要素時(shí)，遵循實(shí)際發(fā)生的標(biāo)準(zhǔn)，以可以查證或測評的內(nèi)容為對象。盡管如此，由于“誹謗”的規(guī)范判斷具有一定的主觀性，并需要借助外部的社會評價(jià)作為評估要素，因此，刑法介入總體上是不足的，導(dǎo)致對誹謗案件的處理也不充分。這一問題在網(wǎng)絡(luò)空間社會有進(jìn)一步加劇的跡象，原因主要在于網(wǎng)絡(luò)空間的虛擬性以及評價(jià)對象、標(biāo)準(zhǔn)都“脫靶”于已有的共識，如“公然”的理解、網(wǎng)絡(luò)信息與謠言的關(guān)系、網(wǎng)絡(luò)空間中的“嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益”的把握等都是難點(diǎn)；加之在實(shí)踐中收集證據(jù)的難度增加，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的誹謗犯罪案件在處理上更為棘手。在杭州郎某、何某誹謗一案，被害人正遭遇了上述“自救”的困局。
為此，刑法修正案（九）增加了第3款，規(guī)定通過信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施第1款規(guī)定的行為，被害人向人民法院告訴，但提供證據(jù)確有困難的，人民法院可以要求公安機(jī)關(guān)提供協(xié)助。盡管第3款的規(guī)定為收集證據(jù)開辟了綠色通道，但仍未能整體性解決介入難、處罰不足的問題。鑒于實(shí)踐中的困惑，對網(wǎng)絡(luò)誹謗案件予以適度的擴(kuò)張介入是必要的，而其關(guān)鍵在于：一是在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，名譽(yù)權(quán)更容易受到侵犯，應(yīng)當(dāng)提高法律保護(hù)的力度，在民法典實(shí)施的新背景下更是如此。二是運(yùn)用傳統(tǒng)刑法規(guī)范與一般理論處置網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪案件時(shí)，出現(xiàn)了程序法與實(shí)體法的“兩難問題”。單純解決證據(jù)收集難的問題顯然不夠，還需從實(shí)體法優(yōu)化懲治網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪的定量要素及其標(biāo)準(zhǔn)，使其“入罪”的規(guī)范依據(jù)更為明確，更符合這類犯罪的實(shí)際情況。三是盡管“自訴”轉(zhuǎn)“公訴”不能作為常態(tài)的做法，但在這個(gè)案件中，不僅發(fā)揮了及時(shí)保護(hù)的意義，也凸顯了個(gè)案公正及其法治宣示意義。
三、結(jié)語
備受關(guān)注的杭州郎某、何某誹謗一案，絕非當(dāng)前治理網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪案件陷入諸多困境下的一個(gè)特例情形。在“行政處罰”不足以有效保障公民的網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)益以及刑法介入面臨諸多困難的情況下，自訴得以立案，尤其是由自訴轉(zhuǎn)為公訴，是網(wǎng)絡(luò)時(shí)代刑法適度擴(kuò)張適用的正確之舉，不僅反映了檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)恪守客觀公正之立場，也體現(xiàn)了檢察機(jī)關(guān)積極行使法律監(jiān)督職能。但是，更值得注意的是，在網(wǎng)絡(luò)犯罪時(shí)代，檢察機(jī)關(guān)如何更加有效作為。我們堅(jiān)信，通過上述個(gè)案的有效解決，可以為檢察機(jī)關(guān)在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代如何有效作為尋找最為貼切的應(yīng)答方案。
（作者為中國政法大學(xué)副教授、國家法律援助研究院學(xué)術(shù)部主任）