“最后手段原則”，又稱為“不得已原則”“謙抑原則”，系指刑法應(yīng)當(dāng)是保護(hù)社會(huì)或者干預(yù)不當(dāng)行為的最后選擇。通常認(rèn)為，對(duì)刑法的適用應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持最后手段原則。然而，在現(xiàn)實(shí)中，這個(gè)原則似乎并沒有明確落實(shí)到具體司法實(shí)踐中的路徑，或者說其僅僅是社會(huì)對(duì)于立法和司法的期望。楊春然教授新作《最后手段原則規(guī)則化研究》，不僅為該原則尋找到具體的歷史、哲學(xué)和規(guī)范根據(jù)，而且還探討了該原則適用的具體方法，揭示其法律約束力的表達(dá)路徑。該著作的主要價(jià)值體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。
最后手段原則的外部規(guī)范訴求：
民法規(guī)則優(yōu)于刑法規(guī)則
在司法實(shí)踐中，一旦遇到刑法與民法發(fā)生沖突，經(jīng)常會(huì)聽到司法人員說“刑事優(yōu)于民事”，于是乎往往將注意力放在被告人是否構(gòu)成犯罪以及構(gòu)成何罪上，在一定程度上忽視了民法的規(guī)定。事實(shí)上，刑法與民法的任務(wù)并不相同，一個(gè)是“紅燈”，一個(gè)是“綠燈”，原則上后者應(yīng)當(dāng)優(yōu)于前者。刑法主要通過科處刑罰的方式，表達(dá)對(duì)特定行為的禁止。然而，其也有授權(quán)規(guī)范，比如正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)的規(guī)定，這實(shí)際上賦予公民在特定情形下享有正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)與緊急避險(xiǎn)權(quán)。盡管民法形式上也有禁止規(guī)范，比如通過科處民事責(zé)任而禁止一些侵權(quán)行為，但其本質(zhì)上也是一種授權(quán)。其實(shí)，在古典三階層犯罪論體系中，第一個(gè)階層或者犯罪該當(dāng)性的規(guī)范形式，即為刑法禁止，與之不同，第二個(gè)層次的規(guī)范形式，主要是民法授權(quán)性規(guī)則。由于第二層次可以否定或者抵消符合第一層次要求的行為的社會(huì)負(fù)價(jià)值，所以，這實(shí)際上表達(dá)的是民法授權(quán)規(guī)則有優(yōu)于刑法禁止規(guī)則的法律效果。
最后手段原則的價(jià)值訴求：
形式理性與實(shí)質(zhì)理性的科學(xué)區(qū)分
罪刑法定原則要求刑法具有形式價(jià)值，沒有規(guī)定為犯罪的行為，不得定罪處罰，即對(duì)犯罪與刑罰堅(jiān)持法定主義，只有立法機(jī)關(guān)才有權(quán)規(guī)定何種行為構(gòu)成犯罪以及如何處罰，其他的機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人都沒有這方面的權(quán)力。也就是說，即使法院也沒有權(quán)力突破法律的限制，將某種模糊的行為確定為犯罪，否則將構(gòu)成司法權(quán)對(duì)立法權(quán)的侵犯。對(duì)于特定的行為是否構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)考察該行為是否屬于特定刑法禁止的語義范圍之內(nèi)。如果答案是否定的，不得視為犯罪，應(yīng)堅(jiān)持“存疑時(shí)有利于被告人原則”。與之不同，民法為授權(quán)性規(guī)范，可以進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷。比如，民法承認(rèn)習(xí)慣的效力，法院可以結(jié)合案件的具體情況，判斷特定行為的效力。事實(shí)上，民法典適用了很多抽象的一般概念，其需要法院解釋之后才能適用，而這在刑法上通常是不允許的。
最后手段原則的內(nèi)部規(guī)范訴求：
以比例原則的形式限制刑法的適用
最后手段原則不僅有外部訴求，更有內(nèi)部訴求。其要求刑法條文在規(guī)制特定的加害行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持不得已原則，即對(duì)于其他法律手段（比如民法）不能控制的行為，才能適用刑法。刑法禁止條文中出現(xiàn)的空白罪狀，在形式上需要援引其他的行政法規(guī)才能確定所要禁止的行為模型。然而，絕大多數(shù)類似的條文并未明確需要援引的具體法條，僅做抽象的規(guī)定，比如違反某某法規(guī)等。這導(dǎo)致空白罪狀具有包容性和開放性的特征。再加上行政法規(guī)內(nèi)容繁雜，作為一般公民是很難全面掌握的，而且也不能苛求其知道所有的法律，否則無異于要求所有公民皆為法律專家，這必然大大壓縮人們的行為空間，不利于社會(huì)的發(fā)展。為了調(diào)和其與罪刑法定原則的矛盾，可以援引最后手段原則的內(nèi)部規(guī)范訴求，以比例原則的形式限制刑法的適用。理由是，這種犯罪的邊界既然模糊，則表明立法已授權(quán)法院根據(jù)案件具體情況，來酌定是否適用相應(yīng)的刑法禁止。
（作為單位：山東青島市社會(huì)科學(xué)院政法所）